Bancario
Il Caso.it, Sez. Articoli e Saggi - Data pubblicazione 23/09/2009 Scarica PDF
Taeg e Teg: la contraddizione non trova soluzione - le nuove disposizioni della Banca d'Italia in materia di trasparenza e rilevazione dei tassi d'usura
Roberto Marcelli, Consulente FinanziarioSommario: 1. Premessa: l'opacità dei rapporti banca/cliente. 2. Il TAEG, l'ISC, il TAN e il TEG: analogie e differenze. 3. TAEG e TEG. La contraddizione non trova ancora soluzione. 4. Le nuove Istruzione per la rilevazione dei tassi ai fini della legge sull'usura: incoerenze e criticità. 5. Sintesi e conclusioni: continua lo stato di confusione.
1. PREMESSA
Dopo i vari interventi dello scorso anno, il Governatore aveva curato, alla
recente Assemblea dell'ABI, un ulteriore forte richiamo alle banche sulla
trasparenza delle condizioni di conto: "Ora le banche devono risolvere la
questione alla radice; sostituiscano spontaneamente, una volta per tutte, le
commissioni complesse e opache con commissioni ragionevoli sui fondi
messi a disposizione; per il resto, si riconduca tutto all'applicazione
trasparente dei tassi di interesse".
Ai richiami e raccomandazioni - rimasti per lo più inascoltati - hanno fatto
seguito, nei mesi di luglio ed agosto, le nuove disposizioni della Banca
d'Italia in materia di trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari ed in
materia di rilevazione dei tassi effettivi ai sensi della legge sull'usura.
Le nuove disposizioni prefigurano un assetto dei rapporti banca/clienti che,
pur accogliendo le indicazioni di recenti leggi e Direttive di prossimo
recepimento e recependo aspetti di costo precedentemente trascurati, presentano
ancora significativi spazi di opacità, che conservano al sistema bancario ampi
margini di gestione delle condizioni di conto, fornendo una protezione non
trascurabile dai limiti d'usura dettati dalla normativa.
Con una formula matematica, di scarso significato finanziario, si è introdotta,
dopo la legge 108/96, una definizione diversa di costo per uno stesso credito,
così che tassi effettivi praticati dalle banche (TAEG),
esasperatamente sospinti - in casi non sporadici - su livelli marcatamente
elevati, risultano, con il diverso metro di misura del TEG, impiegato nella
verifica d'usura, moderati e compresi entro le soglie elaborate sulla base
delle Istruzioni sulla rilevazione dei tassi approntati dalla Banca d'Italia.
La funzione del credito ha trovato nello stesso Organo di Vigilanza una tutela
e presidio dai condizionamenti amministrativi disposti dalla legge 108/96: in
un mercato ancora privo di concorrenza, ne viene a subire un apprezzabile
pregiudizio la tutela del cliente bancario e, non ultima, l'allocazione stessa
del credito.
Le modifiche normative che sono venute maturando in quest'ultimo anno e le
recenti disposizioni emanate dalla Banca d'Italia in tema di trasparenza e
rilevazione dei tassi d'usura evidenziano lo stentato e travagliato recupero di
un equilibrio dei rapporti, nei quali rimane affidata a presidi di trasparenza
la tutela del cliente bancario, mentre la banca è lasciata libera di operare
entro un quadro normativo lasco e compiacente.
2. IL TAEG, L'ISC, IL TAN E IL TEG: ANALOGIE E DIFFERENZE
Il TAEG è stato introdotto come tasso di riferimento per le operazioni di
credito al consumo. La legge 142/92, nel recepire la Direttiva 87/102/CEE in
materia di credito al consumo, definisce all'art. 19 il TAEG, Tasso Annuo
Effettivo Globale1.
Nel Testo Unico Bancario, al Capo II del Titolo VI dedicato al Credito al
Consumo, all'art 122 si riprende la definizione del TAEG e viene regolata, agli
artt. 123 e 124 l'indicazione del menzionato tasso nella Pubblicità e nei
Contratti2.
Per oltre un decennio, in assenza della Delibera del CICR - a cui l'art. 122
del TUB demandava di stabilire le modalità di calcolo del TAEG - hanno
continuato a trovare applicazione, ai sensi dell'art. 161, commi 2 e 5, del
TUB, il menzionato art. 19, comma 2, L. n. 142/92 e il Decreto del Ministro del
Tesoro 8 luglio '923. L'art. 2 del Decreto ministeriale prevede:
1. Il tasso annuo effettivo globale (TAEG) è il tasso che rende uguale, su base
annua, la somma del valore attuale di tutti gli importi che compongono il
finanziamento erogato dal creditore alla somma del valore attuale di tutte le
rate di rimborso. Il TAEG è calcolato mediante la formula riportata in allegato
1 al presente decreto e va indicato con due cifre decimali.
2. Il TAEG è un indicatore sintetico e convenzionale del costo totale del
credito, da determinare mediante la formula prescritta qualunque sia la
metodologia impiegata per il calcolo degli interessi a carico del consumatore.
Nel marzo del '03, sulla base dei poteri attribuiti al CICR dagli artt. 116/119
del T.U.B., sono state dettate le prime disposizioni in materia di trasparenza
delle condizioni contrattuali delle operazioni e dei servizi bancari e
finanziari. Nelle disposizioni, rivolte alla generalità degli utenti bancari,
viene introdotto - limitatamente ai mutui ed altri finanziamenti - l'ISC
(Indice Sintetico di Costo), con un significato ed una metodologia di calcolo
del tutto analoghi al TAEG (Tasso Annuo effettivo Globale) richiamato dalla
normativa per l'aggregato più ridotto dei fruitori del credito al consumo.
Con le nuove disposizioni emanate dalla Banca d'Italia lo scorso 29 luglio,
l'ISC viene sostanzialmente abbandonato, privilegiando l'impiego del secondo
termine, TAEG4, esteso ad anticipazioni bancarie e aperture di credito offerte
a clienti al dettaglio5.
Nel calcolo del TAEG rientrano tutti gli oneri e le spese necessariamente
collegate al credito. Con l'introduzione del TAEG si è apportata una maggiore
trasparenza alle condizioni contrattuali, soppiantando l'usuale e tradizionale
TAN, tasso annuo di interesse nominale, con un tasso più significativo ed
aderente agli effettivi costi a cui va incontro il consumatore. Il TAEG, nel
parificare i valori attuali degli impegni finanziari, rende più agevole i
confronti e fornisce un valore sintetico completo che favorisce comportamenti
razionali e consapevoli.
Il TAN (Tasso Annuale Nominale) è un tasso diverso dal TAEG, di più immediato e
semplice riferimento, ma parziale negli aspetti informativi, non tenendo conto
né dell'eventuale capitalizzazione infrannuale, né degli altri costi che
frequentemente intervengono nel finanziamento stesso: il TAN, infatti,
generalmente non corrisponde all'effettivo costo sopportato dal cliente per il
finanziamento.
Se non vi sono altri costi insiti nel finanziamento, la relazione che lega il
TAN al TAEG è data da:
i TAEG = (1 + iTAN/k)k-1
Ad esempio, per un TAN del 10% annuo, pagabile trimestralmente - a meno di
eventuali costi accessori al finanziamento - il corrispondente TAEG sarà pari
al 10,38%.
Il TEG, diversamente dai precedenti indicatori, viene impiegato per la
rilevazione dei tassi effettivi ai fini della determinazione delle soglie
d'usura.
Mentre il TAEG è riferito al credito ed assolve una funzione di indicazione di
costo globale, informazione da portare ex ante a conoscenza dell'utilizzatore,
il TEG é, invece, il tasso effettivo globale, su base annuale, segnalato ex
post dagli intermediari finanziari alla Banca d'Italia, ai fini della
determinazione delle soglie d'usura previste dalla legge 108/96.
Dall'aggregazione statistica dei TEG segnalati dagli intermediari, viene
determinato il TEGM, Tasso Effettivo Globale Medio, per ciascuna delle
categorie indicate dal Ministro dell'Economia: tale valore, aumentato della
metà, viene a costituire la soglia d'usura, oltre la quale si applicano le
sanzioni previste dall'art. 644 c.p.6
Per il calcolo del TEG le Istruzioni predisposte dalla Banca d'Italia,
successivamente all'entrata in vigore della legge 108/96, hanno previsto, in
funzione della categoria di appartenenza del credito, due diverse metodologie
di calcolo:
a) per le categorie: Credito personale, Credito finalizzato, Leasing, Mutui,
altri finanziamenti a breve e a medio/lungo termine, la formula per il TEG è
eguale a quella del TAEG:
b) per le categorie: Apertura di credito in c/c, Anticipi su crediti e sconto
di portafoglio, Credito revolving e Factoring, la formula per il calcolo del
TEG è la seguente:
i TEG = [(Interessi x 36.500)/Numeri debitori] + [ (Oneri x 100)/Accordato]
La diversa finalità e il diverso momento temporale di rilevazione, che
caratterizza il TEG, hanno fatto ritenere opportuno coniare per il TEG,
limitatamente a particolari categorie, una specifica formula di calcolo:
rapportando gli oneri al fido accordato anziché al credito utilizzato, ne viene
apprezzabilmente edulcorata l'incidenza sul TEG.
Anche per gli oneri inclusi/esclusi dal calcolo non vi è sovrapponibilità fra
le due formule: in particolare le CMS, prima delle recenti modifiche, venivano
escluse dal calcolo ed evidenziate a parte.
3. TAEG E TEG. LA CONTRADDIZIONE NON TROVA ANCORA SOLUZIONE
Con la legge 108/96 si è modificato sostanzialmente il concetto di usura: in
una nuova e più ampia accezione si è inteso presidiare, oltre alle forme
classiche in cui si esplicita il fenomeno, anche forme di usura che perseguono,
attraverso l'esercizio legale del credito, interessi diversi e opposti al
progresso dell'economia nazionale7.
Il provvedimento, oltre a porre un efficace presidio al diffuso fenomeno
dell'usura criminale, viene sostanzialmente ad introdurre una regolamentazione
amministrativa del costo del credito, disponendo specifiche soglie per ciascuna
delle forme di credito realizzate dal sistema bancario.
Serie e circostanziate preoccupazioni erano state sollevate sui riflessi che la
legge avrebbe sortito sull'assetto del credito. Lo stesso Governatore della
Banca d'Italia, ma anche autorevoli esperti del settore, avevano paventato
effetti distorsivi che sarebbero potuti derivare dal provvedimento. E' noto
che, con l'ampia eterogeneità di rischio del credito che caratterizza sia il
territorio che i comparti produttivi del paese, uno stretto limite al tasso di
interesse è suscettibile di emarginare dal credito un ampio numero di imprese,
alimentando in tal modo le diverse e più gravi forme di usura criminale 8.
Ben si comprende conseguentemente la circospezione e cautela prestata dalla
Banca d'Italia, incaricata di rilevare il Tasso Effettivo Medio Globale sul
quale determinare la soglia d'usura.
Nel tentativo di rispondere al disposto legislativo, senza coartare
eccessivamente la libertà imprenditoriale degli intermediari bancari -
principio sul quale si è fondata l'ampia riforma del sistema bancario, avviata
agli inizi degli anni '90 - le "Istruzioni per la rilevazione dei tassi
per la determinazione delle soglie d'usura", disposte nel '96, venivano
informate a criteri e modalità che lasciavano alle banche ampi spazi di
flessibilità operativa, utilizzando al limite - e all'occorrenza anche oltre -
i margini di discrezionalità tecnica rimessi dalla legge all'organo
amministrativo.
Nelle Istruzioni in parola, la Banca d'Italia ha operato scelte metodologiche
di non poco rilievo per i riflessi sul valore del tasso che esprime il costo
del credito.
Discostandosi dall'ordinaria ortodossia matematico-finanziaria, oltre che dalle
formule impiegate in norme di legge e Direttive comunitarie, la Banca d'Italia
ha coniato una singolare formula del TEG, che differisce sensibilmente dal
tasso effettivo indicato dalla legge 108/96: infatti, in detta formula, gli
oneri e spese vengono rapportati all'ammontare del fido concesso, anziché al
credito utilizzato, e viene esclusa dal calcolo una delle spese più rilevanti,
la Commissione di Massimo Scoperto9.
La contraddizione con le finalità del provvedimento è apparsa sin dall'inizio
palese. Oltre all'esclusione delle Commissioni di Massimo Scoperto, rilevate a
parte, la stessa formula presenta vistose criticità: sul piano prettamente
tecnico-finanziario è una formula spuria, una "melassa" fra costo del
credito e costo del fido, che si discosta - talora sensibilmente - dal TAEG, il
tasso che esprime l'effettivo costo del credito.
Se gli interessi in senso stretto vengono rapportati al capitale erogato,
mentre gli altri costi vengono rapportate al fido, con la formula sopra
riportata si ottiene un indicatore di costo "spurio", non idoneo a
misurare né il costo del credito, né il costo del fido. La somma di rapporti,
riferiti a basi diverse, induce effetti distorsivi, di edulcorazione e
riduzione dell'incidenza delle spese, tanto più vistosi quanto più ampio è il
divario fra il fido accordato e il credito effettivamente utilizzato.
Sia per il cliente che per la banca, più che il TEG, assume un rilievo
assorbente il valore del TAEG, che costituisce specularmente per l'uno il costo
per l'altra il ricavo.
A parità di costo del credito (TAEG), il TEG indicato dalla Banca d'Italia
viene a risultare apprezzabilmente più basso a seconda della quota interessi e
della quota di CMS e spese che lo compongono. L'intermediario bancario,
attraverso una calcolata modulazione delle condizioni contrattuali, ha potuto
disporre, nel corso di oltre un decennio, di margini non trascurabili per
accrescere il costo del credito erogato, rimanendo nei limiti di TEG previsti
dalla Banca d'Italia.
Nello spirito della legge 108/96, la formula del TEG assolve esclusivamente lo
scopo di individuare il tasso fisiologico mediamente applicato dal sistema
bancario, da impiegare, maggiorato del 50%, per fissare la soglia d'usura. A
tale ambito è ristretta la funzione di rilevazione affidata dalla legge al
Ministro dell'Economia, con l'ausilio della Banca d'Italia.
La stessa formula del TEG, se viene impiegata - seppur nel rispetto del
principio di omogeneità di confronto - nella verifica di rispetto del limite di
soglia, risulta in palese contraddizione con il portato letterale dell'art. 644
c.p., nel quale è inequivocabile il riferimento all'aggregato completo delle
spese oltre che al credito erogato. Appare al riguardo poco consistente il
sostegno giuridico offerto dai Decreti ministeriali che, nel riportare
trimestralmente i tassi di riferimento per le soglie d'usura, prevedono
esplicitamente: "le banche e gli intermediari finanziari al fine di
verificare il rispetto del limite di cui all'art. 2, comma 4, della legge 7
marzo 1996, n. 108, si attengono ai criteri di calcolo delle istruzioni per la
rilevazione del tasso effettivo globale medio ai sensi della legge sull'usura,
emanate dalla Banca d'Italia".
Anche il confronto distinto e separato delle CMS, con la cosiddetta CMS soglia
- introdotta d'iniziativa della Banca d'Italia nella nota del dicembre '05 -
induce effetti distorsivi di edulcorazione. La base di riferimento di questa
ultima risulta diversa e più ristretta di quella impiegata per gli interessi ed
altre spese: infatti, le CMS vengono rilevate solo per i conti per i quali
vengono applicate, con esclusione quindi dei conti che, pur presentando saldi a
debito, hanno CMS pari a zero. Oramai l'applicazione delle CMS è stata estesa
pressoché a tutti i conti che presentano un saldo a debito, ma, soprattutto nei
primi anni, il calcolo della CMS media applicata a tutti i conti con saldo a
debito (compresi quelli con CMS pari a zero) avrebbe presumibilmente condotto
ad un valore ben più moderato di quello rilevato dalla Banca d'Italia.
Più recentemente il legislatore è intervenuto due volte sulle CMS senza indurre
sostanziali elementi di trasparenza e di contenimento dei costi posti al di
fuori degli interessi.
Con l'art. 2 bis della legge n. 2/09, nell'articolato quanto contorto testo
approvato, viene introdotta nell'ordinamento giuridico la previsione di due
forme di commissione10, ponendo termine e soluzione a tutte le perplessità e
obiezioni che la giurisprudenza aveva sollevato sulla legittimità, causalità e
rispetto degli artt. 820 e 821 c.c. Così la prassi delle Commissioni sul
Massimo Scoperto, sedimentatasi nel tempo, è divenuta, con un passaggio di
legge, legittima e non più censurabile dalla Magistratura. La circostanza
ricorda d'appresso le vicende che hanno portato nel '00 alla restaurazione
dell'anatocismo trimestrale.
Assai debole appare l'ulteriore intervento calmieratore operato con la legge
"anticrisi" del luglio scorso, che ha ricondotto allo 0,50%
trimestrale la percentuale massima per la remunerazione della messa a
disposizione dei fondi. In Francia, dove viene impiegata un'analoga Commissione
sul Massimo Scoperto, la misura media comunicata dalla Banca di Francia lo
scorso 30 giugno '09, è risultata dello 0,06% mensile, corrispondente allo 0,7%
annuale, contro un valore dello 0,65% trimestrale, corrispondente al 2,6%
annuale, comunicato negli stessi giorni dalla Banca d'Italia.
4. LE NUOVE ISTRUZIONE DELLA BANCA D'ITALIA PER LA RILEVAZIONE DEI TASSI AI
FINI DELLA LEGGE SULL'USURA
Nel 2° comma dell'art. 2 bis della legge n. 2/09, senza modificare alcunché
dell'art. 644 c.p. e dell'art. 1815 c.c., si prescrive esplicitamente che la
rilevazione del TEG debba tenere conto delle CMS11.
Le nuove disposizioni per la rilevazione del TEGM, emanate lo scorso mese di
agosto dalla Banca d'Italia, recepiscono il dettato legislativo, includendo nel
calcolo del TEG sia le Commissioni commisurate all'utilizzo sia la
remunerazione per la messa a disposizione dei fondi. Non trascurabili elementi
di onnicomprensività e trasparenza vengono inoltre introdotti in tema di
inclusione di spese, di assicurazione e di mediazione.
Tuttavia, mentre nelle nuove disposizioni in materia di trasparenza - dopo una
breve titubanza espressa nel documento di consultazione - si è finalmente
recepita la formula del TAEG come espressione del costo delle anticipazioni e
delle aperture di credito in conto corrente, nella rilevazione dei tassi ai
fini della legge sull'usura, per tali categorie (oltre a factoring e credito
revolving), si è mantenuta la precedente formula, tenendo separati gli
interessi dagli altri oneri e rapportando i primi al credito, i secondi al
fido. La discrasia appare ancor più evidente per le CMS, che vengono calcolate
sul massimo utilizzo, non sul fido accordato.
In luogo della tradizionale modalità di calcolo (TAEG), impiegata nella
rilevazione dei tassi attivi delle banche ed ora introdotta anche in sede di
trasparenza delle operazioni bancarie:
la Banca d'Italia riporta, per le operazioni di anticipazione ed apertura di
credito, la formula del TEG, già utilizzata nelle precedenti Istruzioni alle
Banche per la rilevazione della soglia d'usura:
dove gli Oneri sono calcolati su base annua e ricomprendono sia le commissioni
per la messa a disposizione dell'importo affidato, sia le commissioni
sull'importo utilizzato.
Permane pertanto il divario fra il costo del credito calcolato sulla base di
corretti principi finanziari (TAEG) e il costo del credito misurato con la
singolare formula del TEG.
Questo aspetto, niente affatto trascurabile, è suscettibile di interferire
apprezzabilmente nelle scelte strategiche di determinazione delle condizioni di
conto che adotteranno le banche.
Nelle osservazioni avanzate in sede di consultazione del documento, si
proponeva di rapportare, esclusivamente al credito, tutti i costi ad esso
inerenti, abbandonando il riferimento all'accordato, in aderenza alla formula
del TAEG, ormai ampiamente adottata in sede comunitaria. Mentre nel documento
sulla trasparenza un'analoga osservazione è stata accolta e si è adottata la
formula del TAEG, per il TEG si è mantenuta la precedente formulazione,
adducendo da un lato la necessità di non introdurre ulteriori elementi di
discontinuità nelle serie storiche, dall'altro l'inconveniente di non generare
tassi soglia molto elevati, derivanti da conti di "liquidità" con
utilizzo medio molto ridotto rispetto all'affidamento.
Le due motivazioni appaiono per il vero molto deboli.
Per la prima, si può osservare che la continuità della serie viene già
significativamente interrotta con l'inclusione delle CMS nella formula, né si
può rettificare, con utile coerenza, la serie precedente integrandola con il
valore medio delle CMS rilevate in passato su un universo di riferimento
diverso.
Per la seconda motivazione, la riflessione deve essere opportunamente
approfondita.
Si riporta, nelle considerazioni dell'Organo di Vigilanza alle osservazioni
pervenute sul documento di consultazione, "nei conti di 'liquidità' con
utilizzo medio molto ridotto rispetto all'affidamento, il tasso calcolato includendo
la CMS negli interessi risulterebbe molto elevato con l'applicazione della
formula proposta (TAEG), elevando in modo consistente le soglie
anti-usura".
La circostanza fa comprendere che, sull'intero universo dei rapporti di
credito, la quota dei conti di 'liquidità' nei quali l'incidenza delle CMS è
molto elevata, assume un peso rilevante se addirittura è suscettibile di
modificare in modo consistente la soglia d'usura. In altri termini, il numero
dei rapporti nei quali il TAEG è ampiamente superiore al TEG medio della
Categoria, è talmente elevato da rendere inconsistenti le soglie d'usura
rilevate attraverso il TAEG.
E' stato anche suggerito - nelle osservazioni al documento provvisorio - di
ricomprendere nella componente "interessi" quanto meno le CMS che
vengono - al pari degli interessi stessi - commisurate all'importo utilizzato e
non all'accordato. A tale suggerimento è stato risposto "In uno scenario
di coesistenza nel mercato tra CMS e oneri sostitutivi sulle disponibilità
fondi, la collocazione della sola CMS nella componente "interessi",
produrrebbe l'effetto di trattare componenti di spesa sostanzialmente
alternative, con modalità considerevolmente diverse.".
Come già menzionato l'art. 2 bis della legge n. 2/09 ha introdotto due forme di
commissioni: la prima, definita dalla legge commissione di massimo scoperto,
commisurata al saldo risultante a debito per periodi pari o superiori a trenta
giorni e in presenza di fidi; la seconda, definita dalla legge remunerazione
accordata alla banca per la messa a disposizione di fondi, indipendente
dall'effettivo utilizzo, predeterminata e commisurata all'importo e alla durata
del fido accordato. Non è chiaro, per altro, se le due forme di commissione
siano alternative o possano essere applicate congiuntamente: al momento non
sembra potersi chiaramente escludersi l'applicazione congiunta. La legge n.
102/09 dell'agosto scorso ha posto un limite dello 0,50% trimestrale solo a
questa seconda forma di remunerazione12.
E' plausibile che le banche colgano questa distinzione per eludere il limite
posto dalla legge e posizionare, quanto meno per i rapporti di conto
sistematicamente a debito, sulla prima forma di commissione oneri impropri che
trascendono i limiti dello 0,50%, nel formale rispetto della soglia d'usura,
salvo poi a confrontarsi nelle aule di giustizia, con la limitata frangia di
clientela che si cimenta nel recupero di un equilibrato rapporto negoziale. La
normativa della Banca d'Italia sulla rilevazione dei tassi ai fini della
determinazione della soglia d'usura poteva quanto meno precludere di trattare
"con modalità considerevolmente diverse" forme surrogative di
interessi.
Nella delimitazione normativa dei rapporto negoziale non si può trascurare che
la soglia d'usura costituisce quel valore limite oltre il quale il rapporto di
credito diviene squilibrato, nel senso che la prestazione richiesta dal datore
di credito - spesso in posizione di dominanza - assorbe oltre misura il ritorno
economico derivante dall'utilizzo del credito stesso, innescando per questa via
un circolo perverso di erosione del capitale fornito a credito, con
l'ineludibile epilogo finale del default. Se l'intermediario poi è accorto nel
dosare il credito e la misura del costo richiesto, procrastinando l'epilogo
finale, non subirà serie conseguenze, avendo già introitato,
nell'extra-remunerazione, il capitale concesso a credito. Se poi il drenaggio,
con rapporti di credito squilibrati, è operato per importi modesti, ma
ricorrenti e diffusi, si evita anche eclatanti default, operando un misurato
impoverimento della clientela.
Nell'un caso non si persegue una corretta allocazione del risparmio
disponibile, nell'altro non si favorisce una sana formazione del risparmio
stesso.
Assume pertanto una particolare pregnanza la corretta determinazione del tasso
soglia e un corrispondente fermo presidio a ché l'allocazione del credito non
sia effettuata a tassi eccessivamente esosi, ritenuti anti-economici, non
suscettibili di favorire lo sviluppo economico del paese. I limiti di tasso previsti
per gli enti non bancari hanno spesso raggiunto livelli che stridono con i
valori di ritorno economico delle più ottimistiche iniziative.
D'altra parte è preferibile disporre di una soglia d'usura moderatamente più
elevata, piuttosto che consentire, sotto mentite spoglie, un'applicazione
incontrollata di costi, che può rendere il credito lecito ma anti-economico. In
definitiva ne deriverebbe una migliore allocazione del credito stesso.
Proprio riconducendo la formula del TEG a quella del TAEG, le banche sarebbero
indotte, per non incorrere nelle sanzioni previste dalla legge 108/96, a
concentrare negli interessi la copertura dei costi, evitando oneri e spese che
rendono anti-economico il credito. Un corretto coordinamento del periodo
provvisorio (1 luglio - 31 dicembre '09), avrebbe evitato che tassi anomali dei
conti "liquidità" esplicassero effetti di eccessivo rialzo dei tassi
soglia, mentre costi fissi preliminari all'erogazione avrebbero potuto trovare
soluzione in modifiche organizzative e contrattuali volte ad assicurare
comunque la copertura, senza eccedere le soglie d'usura13.
Appare alquanto incongruo che per lasciare impregiudicate le possibilità di
addebito di costi e spese anti-economici, si rinunci alla correttezza,
trasparenza e coerenza della formula del TAEG.
Le Istruzioni per la rilevazione dei tassi ai fini d'usura, emanate il 12
agosto scorso, sono state precedute, il mese precedente, dalla Disciplina sulla
trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari.
Nella versione di quest'ultimo documento - posta in consultazione degli
operatori lo scorso mese di marzo - nell'estendere l'obbligo di riportare l'ISC
anche nelle anticipazioni bancarie e nelle aperture di credito offerte a
clienti al dettaglio, per la determinazione dell'ISC si riportava la formula
matematica già impiegata per il TEG.
La contraddizione con le finalità stesse del provvedimento appariva evidente:
le applicazioni esemplificative prospettate nel documento travisavano i più
elementari principi di trasparenza. Risultava per altro disattesa la Direttiva
2008/48/CE di imminente recepimento.
Le osservazioni pervenute al documento provvisorio hanno sospinto la Banca
d'Italia a rettificare la disciplina proposta. Nel provvedimento definitivo,
emanato alla fine di luglio, si è abbandonata la formula dell'ISC proposta,
adottando, anche per le aperture di credito e le anticipazioni in conto
corrente, la formula del TAEG, già impiegata per le altre forme di credito14.
Analoghe osservazioni per la formula del TEG, formulate in maggio al documento
provvisorio della rilevazione dei tassi ai fini della determinazione delle
soglie d'usura, non sono state accolte.
Così si avrà, nel prospetto informativo e nel contratto, un costo del credito
calcolato con la tradizionale formula del TAEG, mentre per la verifica d'usura
si continuerà ad impiegare la formula del TEG. La discrasia fra i valori dei
tassi che si otterranno sarà vistosa.
Nell'Allegato 5 del Documento provvisorio, posto in consultazione nel marzo
scorso, si riportava, per tre esemplificazioni di scoperto di conto, il calcolo
dell'ISC, del tutto analogo a quello del TEG, da riportare nel foglio
informativo rilasciato alla clientela.
Nei tre esempi, impiegando la precedente formula, nella quale le CMS e gli
altri oneri venivano rapportati al fido, si perveniva a valori del 12%, del
14%, del 16%.
Impiegando, negli stessi esempi, la formula del TAEG, adottata nel documento
definitivo relativo alla trasparenza delle operazioni bancarie, si perviene a
valori completamente difformi dai precedenti: la distorsione operata dalla
formula del TEG aumenta sensibilmente al crescere dell'incidenza degli oneri
sostenuti nel trimestre di riferimento, rispetto al credito effettivamente
utilizzato.
Nel primo prospetto della pagina seguente l'esemplificazione riportata nel
documento di consultazione indicava, per le tre Ipotesi di utilizzo del credito
(Hp1: 10.000 per 29 gg.; Hp2: 1.000 per 29 gg. e 5.000 per 1 gg.; Hp3: 1.000 per 29 gg. e 10.000 per 1 gg), il costo (ISC) da segnalare al cliente, determinato con
una formula del tutto analoga a quella del TEG, impiegata per la rilevazione
dei tassi d'usura.
Nel secondo prospetto, sulla medesima esemplificazione è stato calcolato, con
la nuova formula, adottata nel documento definitivo, l'effettivo costo del
credito da segnalare al cliente. Come si può rilevare la divergenza non è di
poco conto. I risultati a cui conduceva la precedente formula dell'ISC,
impiegata nel documento provvisorio posto in consultazione a marzo, fornivano
un'indicazione del tutto errata del costo del credito.
I conteggi sono effettuati considerando un tasso debitore nominale annuo del
10%. Nel documento di consultazione reso pubblico a marzo '09 la natura di tale
tasso non è specificata, mentre nel documento ufficiale del 29/7/09, sezione B
dell'allegato 5, vengono proposti alcuni esempi con un tasso debitore nominale
annuo del 5,25% che invece, alla luce delle formule esplicitamente utilizzate,
risulta essere un tasso effettivo.
Sia ie il tasso effettivo su base annua, i quello nominale, si ha nel caso di
capitalizzazione trimestrale:
1+ie = (1+i/4)4
da cui è possibile esprimere il tasso nominale in funzione di quello effettivo,
giungendo alla formula applicata dalla Banca d'Italia negli esempi in parola:
i = [(1+ie )1/4-1]*4.
Come si evidenzia nella Tabella, un addebito trimestrale di 160,7 per un utilizzo di credito pari a 1.000 per 29
giorni e 10.000 per un solo giorno, corrisponde ad un effettivo costo del credito,
TAEG (o ISC) del 257,41%. Con la precedente formula dell'ISC, del tutto
equivalente a quella prevista per il TEG, si perveniva invece ad un tasso del
16%, valore privo di alcun senso finanziario, che, riportato nel prospetto
informativo e nel contratto, avrebbe ampliato anziché ridotto l'asimmetria
informativa, tradendo le finalità stesse di trasparenza e correttezza delle
informazioni fornite al cliente.
Non si è ritenuto opportuno mutuare nel documento relativo alla rilevazione dei
tassi d'usura, la modifica apportata nel documento relativo alla trasparenza
delle operazioni bancarie, rendendo, in tal modo, assai stridente il divario
fra il TAEG comunicato in sede di informativa alla clientela e TEG impiegato
nella verifica d'usura.
Si determineranno circostanze, come quelle riportate nell'esemplificazione
prospettata dalla Banca d'Italia, nelle quali a fronte di un valore del TAEG di
257,41%, riportato nel prospetto informativo e nel contratto, le banche, per la
verifica del limite d'usura, utilizzeranno la formula del TEG che conduce ad un
costo del 16%.
In tal modo, il rispetto della legge 108/96 viene conseguito non riconducendo
il Tasso effettivo praticato dalle banche al limite d'usura, bensì coniando un
apposito metro di misura del tasso (TEG), idoneo a giustificare le condizioni
praticate dalle banche15.
La contraddizione fra TAEG e TEG, e la precarietà del supporto giuridico posto
a presidio della stessa, non arresterà il diffuso ricorso alla Magistratura,
che, al contrario, verrà chiamata a sciogliere la contraddizione fra il TAEG,
coerente con l'art. 644 c.p., previsto dal T.U.B., da una Direttiva Comunitaria
e recepito dalle disposizioni sulla trasparenza della Banca d'Italia, e il TEG,
singolare costrutto matematico-finanziario - in sostanziale contraddizione con
l'art. 644 c.p. - appositamente formulato per evitare alle banche di incorrere
nelle sanzioni previste dalla legge 108/96. L'opera della Magistratura continuerà
ad essere chiamata, come frequentemente è già avvenuto in passato, a surrogare
l'Organo di Vigilanza nella verifica dell'osservanza delle disposizioni in
materia creditizia.
5. SINTESI E CONCLUSIONI
Con la privatizzazione, liberalizzazione e concentrazione degli istituti di
credito, hanno acquisito forza centri di governo del credito che, lungi da un
atteggiamento supino, si pongono spesso in una sospinta contrapposizione
dialettica e negoziale: sempre più spesso le azioni di forza prevalgono nel
confronto.
Lo sviluppo economico del paese è condizionato, prima ancora che dalle
infrastrutture, dal sistema di raccolta e allocazione delle risorse finanziarie
disponibili: i criteri di massimizzazione dei profitti degli intermediari
bancari, in un mercato pervaso da opacità, rendite di posizione e condizioni di
cartello, non presentano alcun elemento di sinergia e comunione con
un'efficiente allocazione delle risorse.
L'esperienza dell'ultimo decennio ha mostrato una sospinta tensione da parte
delle banche a cogliere margini di concorrenza e benefici economici utilizzando
oltremisura, all'occorrenza, gradi di elusione che regolamenti o istruzioni
applicative consentono, impegnando e congestionando apprezzabilmente l'opera
della Magistratura, in una calcolata strategia di trade-off costi/benefici,
fondata sul marginale ricorso alle onerose e tortuose vie delle aule di
Giustizia.
La proliferazione di oneri e spese, gli assurdi livelli delle Commissioni di
Massimo Scoperto, che in taluni casi, non sporadici, hanno sopravanzato gli
stessi interessi, hanno generato uno stato di generale confusione e opacità dei
rapporti di conto.
La peculiare funzione di collegamento fra risparmio e sviluppo giustifica la
speciale disciplina posta a protezione e tutela dell'attività bancaria, ma, nel
contempo, rende più aberranti comportamenti che ostacolano e travisano la
stessa funzione a cui è preposto l'intermediario.
Una funzione di primario interesse pubblico, come l'intermediazione del credito
e la tutela del risparmio, non può essere rimessa al libero arbitrio di un
mercato imperfetto, dove i criteri di compliance soggiacciono ad una
valutazione economica di convenienza.
Troppo spesso i comportamenti dell'operatore bancario occupano ed impegnano la
Magistratura, chiamata - non per singoli accadimenti ma per circostanze
generalizzate - a surrogare e colmare carenze istituzionali.
Quando il legislatore del '96 ha posto limiti operativi e presidi penali ai
tassi di remunerazione del credito, grazie a provvedimenti amministrativi di
dubbia chiarezza, l'intermediario bancario ha potuto liberamente operare con
forme surrogatorie di remunerazione, per lo più riconducibili alle Commissioni
di Massimo Scoperto, oltre ad una proliferazione di spese di scarso contenuto
giustificativo.
La chiara ed inequivocabile formulazione dei limiti dell'usura, introdotta
dalla legge 108/96, è risultata completamente stravolta nella pratica
operativa, sino a prevedere una Commissione soglia, distinta e separata dalla
soglia d'interesse, come se i due oneri non attenessero congiuntamente allo
stesso credito.
Il recente intervento del legislatore sulla disciplina della Commissione di
Massimo Scoperto, operato con l'art. 2 bis della legge n. 2/09, pur enucleando
forme estreme di iniquità della Commissione, ne radicalizza, anziché rimuovere,
l'uso diffuso: sotto le spoglie di una dichiarata nullità delle CMS, si
prevedono deroghe che, di fatto, introducono ex lege:
la Commissione di massimo scoperto commisurata al saldo risultante a debito per
periodi pari o superiori a trenta giorni e in presenza di fidi;
una seconda Commissione, commisurata al fido accordato, indipendente
dall'effettivo utilizzo, predeterminata e commisurata all'importo e alla durata
del fido accordato.
Con il 1° comma dell'art. 2 bis, che ha introdotto nell'ordinamento giuridico
la previsione esplicita delle due forme di commissione16, si pone termine e
soluzione a tutte le perplessità e obiezioni che la giurisprudenza ha sollevato
sulla legittimità, causalità e rispetto degli artt. 820 e 821 c.c. Assai
modesto è poi l'intervento della legge 102/09, di conversione del decreto
"anticrisi".
Così la prassi delle Commissioni sul Massimo Scoperto, viene consentita e, con
un passaggio di legge, diviene legittima e non più censurabile dalla
Magistratura. La circostanza ricorda d'appresso le vicende che hanno portato
nel '00 alla restaurazione dell'anatocismo trimestrale.
Nel 2° comma dell'art. 2 bis della legge n. 2/09, ancorché la formulazione
dell'art. 644 c.p. non dia luogo ad alcun dubbio, si è reso necessario
prevedere esplicitamente l'inclusione delle CMS nella verifica della soglia
d'usura.
La Banca d'Italia è intervenuta in questi mesi emanando contemporaneamente sia
le disposizioni sulla trasparenza delle operazioni bancarie, sia quelle
relative alla rilevazione dei tassi per la determinazione delle soglie d'usura.
Mentre nelle prime, abbandonando l'impiego dell'ISC (Indicatore Sintetico di
Costo), introdotto nelle precedenti disposizioni del '03, si assume il TAEG
(Tasso Annuo Effettivo Globale) quale parametro di riferimento del costo del
credito - strumento di misurazione, introdotto dalla legge 142/92, richiamato
dal T.U.B. e dalle varie Direttive comunitarie che si sono succedute - nelle
Istruzioni per la rilevazione dei tassi ai fini della determinazione delle
soglie d'usura si è tornati ad impiegare, per la determinazione del costo del
credito, il TEG, una speciosa formula nella quale risulta oltremodo edulcorata
l'incidenza di oneri e commissioni.
Per oltre un decennio la formula in parola ha consentito alla generalità del
sistema bancario di eludere i limiti disposti dalla legge 108/96, estendendo
l'area dei costi, diversi dagli interessi, con incidenza minima o nulla nella
determinazione del TEG.
Non occorre poi trascurare la possibilità offerta all'usura criminale, posta al
di fuori del sistema bancario, di potersi avvalere della stessa opacità delle
disposizioni applicative: analoghe forme di spese e commissioni, surrogatorie
degli interessi, pongono ai magistrati chiamati a valutare le circostanze
concrete, discrezionalità discriminatorie alle quali la legge non offre
particolari margini.
L'ampia proliferazione di oneri e balzelli, congiuntamente al "gioco"
delle valute e all'abnorme dimensione assunta dalla Commissioni di Massimo
Scoperto - arrivata a decuplicarsi nel limite di soglia, rispetto allo storico
"ottavino" (0,125%), impiegato sino all'inizio degli anni novanta -
costituiscono il frutto di una normativa lasca, di provvedimenti orientati alle
banche, sinanco a travalicare il dettato legislativo e depotenziare i principi
stessi della legge.
Si è amplificato il divario fra l'effettivo costo del Credito, espresso dal
TAEG, e quello rilevato impiegando il TEG nella verifica d'usura, con ampio
nocumento per la trasparenza e correttezza dei rapporti: le "grida"
del Governatore, volte a "ricondurre tutto all'applicazione trasparente
dei tassi di interesse", hanno una debole presa se non vengono rimosse le
discriminazioni fra costi imputati ad interessi e costi imputati ad altri
oneri.
Non si può non trascurare la particolare connotazione strategica che la soglia
d'usura assume per la corretta allocazione del credito, evitando la dispersione
del credito in impieghi antieconomici, per un proficuo presidio alla formazione
del risparmio, evitando stillicidi di oneri e spese prive di una effettiva
motivazione, e, in definitiva, per una efficiente indirizzamento
dell'intermediazione stessa al servizio dello sviluppo economico.
La riconduzione della determinazione dei valori soglia alla rilevazione dei
tassi mediamente applicati dagli stessi soggetti che a tali limiti devono
condizionare le proprie politiche di erogazione del credito, richiederebbe
inoltre che la correttezza delle segnalazioni trasmesse alla Banca d'Italia fosse
attentamente monitorata e presidiata da idonee sanzioni, commisurate alla
rilevanza che il valore rilevato assume nell'etica, prima ancora che nel
rispetto dei limiti funzionali allo sviluppo economico.
Le nuove disposizioni applicative della Banca d'Italia, seppur introducendo
significativi aspetti di temperamento dei margini di elusione, appaiono ancora
pervase da una diffusa opacità che reitera, per aspetti di particolare
importanza, principi e criteri pregressi, suscettibili di vanificare norme di
legge ed alimentare il contenzioso.
L'esplicita definizione del costo del credito espresso dal TAEG, per le
anticipazioni e aperture in conto corrente, prevista dalle disposizioni sulla
trasparenza delle operazioni bancarie, renderà evidente la contraddizione con
il TEG, l'insignificanza di questo parametro come corretto strumento di
valutazione del costo del credito, rimettendo, ancora una volta, in ultima
istanza alla Magistratura la scelta fra TAEG e TEG nella verifica di rispetto
dell'art. 644 c.p.
1) Articolo 19, legge 142/92. (Tasso annuo effettivo globale)
1. È denominato tasso annuo effettivo globale (TAEG) il costo totale del
credito per il consumatore espresso in percentuale annua del credito concesso e
comprensivo degli interessi e degli oneri da sostenere per utilizzarlo,
calcolato conformemente alla formula matematica che figura nell'allegato II
alla direttiva del Consiglio 90/88/CEE.
2. Nel rispetto degli indirizzi contenuti nella direttiva di cui al comma 1, il
Comitato interministeriale per il credito e il risparmio stabilisce con propria
delibera, da pubblicare nella Gazzetta Ufficiale, le modalità da applicarsi nel
calcolo del TAEG, individuando in particolare gli elementi da computare in
esso.
2) Articolo 122, T.U.B. (Tasso annuo effettivo globale)
1. Il tasso annuo effettivo globale (TAEG) è il costo totale del credito a
carico del consumatore espresso in percentuale annua del credito concesso. Il
TAEG comprende gli interessi e tutti gli oneri da sostenere per utilizzare il
credito.
2. Il CICR stabilisce le modalità di calcolo del TAEG, individuando in
particolare gli elementi da computare e la formula di calcolo.
3. Nei casi in cui il finanziamento può essere ottenuto solo attraverso
l'interposizione di un terzo, il costo di tale interposizione deve essere
incluso nel TAEG.
3) Successivamente integrato, a seguito del D. Lgs n. 63/00 di recepimento
della Direttiva del credito al consumo 98/7/CE, dal Decreto del Ministro
dell'Economia 6 maggio '00.
4) Si continuerà ad impiegare il termine ISC esclusivamente per i conti
correnti, quale espressione monetaria, non di tasso, del costo.
5) L'aggregato della "clientela al dettaglio" ricomprende, oltre ai
consumatori, le persone fisiche che svolgono attività professionale o
artigianale; gli enti senza finalità di lucro; le imprese che occupano meno di
10 addetti e realizzano un fatturato annuo o un totale di bilancio annuo non
superiore a 2 mil.ni di Euro.
6) Legge 108/96. Articolo 2.
1. Il Ministro del tesoro, sentiti la Banca d'Italia e l'Ufficio italiano dei
cambi, rileva trimestralmente il tasso effettivo globale medio, comprensivo di
commissioni, di remunerazioni a qualsiasi titolo e spese, escluse quelle per
imposte e tasse, riferito ad anno, degli interessi praticati dalle banche e
dagli intermediari finanziari iscritti negli elenchi tenuti dall'Ufficio
italiano dei cambi e dalla Banca d'Italia ai sensi degli articoli 106 e 107 del
decreto legislativo 1° settembre 1993, n. 385, nel corso del trimestre
precedente per operazioni della stessa natura. I valori medi derivanti da tale
rilevazione, corretti in ragione delle eventuali variazioni del tasso ufficiale
di sconto successive al trimestre di riferimento, sono pubblicati senza ritardo
nella Gazzetta Ufficiale.
2. La classificazione delle operazioni per categorie omogenee, tenuto conto
della natura, dell'oggetto, dell'importo, della durata, dei rischi e delle
garanzie è effettuata annualmente con decreto dei Ministro del tesoro, sentiti
la Banca d'Italia e l'Ufficio italiano dei cambi e pubblicata senza ritardo
nella Gazzetta Ufficiale.
3. Le banche e gli intermediari finanziari di cui al comma 1 ed ogni altro ente
autorizzato alla erogazione del credito sono tenuti ad affiggere nella
rispettiva sede, e in ciascuna delle proprie dipendenze aperte al pubblico, in
modo facilmente visibile, apposito avviso contenente la classificazione delle
operazioni e la rilevazione dei tassi previsti nei commi 1 e 2.
4. Il limite previsto dal terzo comma dell'articolo 644 del codice penale,
oltre il quale gli interessi sono sempre usurari, è stabilito nel tasso medio
risultante dall'ultima rilevazione pubblicata nella Gazzetta Ufficiale ai sensi
del comma 1 relativamente alla categoria di operazioni in cui il credito è
compreso, aumentato della metà.
7) "(...) giacché accanto alla protezione del singolo, vengono senz'altro
in gioco anche - e forse soprattutto - gli interessi collettivi al corretto
funzionamento dei rapporti negoziali inerenti alla gestione del credito e alla
regolare gestione dei mercati finanziari." (C. Cass. Sez. Pen.
n.20148/03).
8) In oltre un decennio di costante monitoraggio e presidio del fenomeno
dell'usura criminale, le circostanze e i dati rilevati, hanno mostrato un
effetto non trascurabile di volano dell'usura criminale, alimentato, in un
periodo storico di ampia discesa dei tassi, dall'emarginazione dal credito
bancario indotta dall'applicazione delle soglie d'usura. E' stato più volte
auspicato dalla Banca d'Italia una revisione del disposto legislativo che possa
temperare - in una realtà territoriale e settoriale assai variegata - effetti
di eccessiva limitazione del credito e di parallelo riflusso di operatori
economici verso l'usura criminale.
9) Con la metodologia di calcolo proposta dalla Banca d'Italia hanno assunto
rilievo e concretezza le perplessità e critiche, che ravvisano circostanze di
una norma penale in bianco, in considerazione di valutazioni che, travalicando
ordinari principi di matematica finanziaria, vengono ad assumere un pregnante
carattere discrezionale. "Dalla cospicua giurisprudenza costituzionale in
materia di riserva di legge e norma penale in bianco, emerge il principio in
base al quale il totale rinvio al regolamento o all'atto amministrativo da
parte della legge penale, ai fini della individuazione degli elementi
essenziali del fatto tipico, determina una palese violazione del principio
costituzionale della riserva di legge in materia penale e tale affermazione non
investe solo i casi in cui il soggetto attivo sia determinato per rinvio ad una
fonte secondaria, ma anche le fattispecie, di gran lunga più numerose, nelle
quali è la condotta ad essere individuata per relationem con rinvio ad una
fonte regolamentare amministrativa " M. Fedele, Tasso soglia ex l. 108/96
e interessi moratori, profili penali. Cfr. sul tema G. Viciconte, Nuovi
orientamenti della Corte Costituzionale sulla vecchia questione delle norme
"in bianco", in Rivista italiana di diritto e procedura penale, 1991;
G. Sellaroli, Riflessi penali della giurisprudenza civile; F. Mucciarelli,
Commento alla legge 108/96.
Sul tema è intervenuta nel 2003 la Cassazione che ha respinto l'eccezione di
illegittimità costituzionale dell'art. 644 c.p. per violazione dell'art. 3, 25
e 41 della Costituzione in quanto ha ritenuto che la legge 108/96 fissa
"limiti e criteri analitici e circoscritti al punto da rappresentare
vincoli sufficienti a restringere la discrezionalità della pubblica
amministrazione nell'ambito di una valutazione strettamente tecnica e, come
tale, da ritenersi idonea a concorrere, nel pieno rispetto del principio della
riserva di legge in materia penale, alla precisazione del contenuto della norma
incriminatrice.".
Tuttavia non sembra che le perplessità al riguardo siano state fugate dalla
sentenza: gli interventi a modifica dei criteri di calcolo sono risultati
frequenti e significativi.
10) Introducendo esplicitamente una remunerazione dell'intermediario per la
messa a disposizione dell'importo affidato, risulta alquanto pleonastica
l'ulteriore presenza della commissione sull'importo utilizzato: è difficile
ravvisare un servizio, diverso da quanto già remunerato con gli interessi, che
possa costituire una valida motivazione per questa seconda commissione.
11) Per il vero il comma in parola si limita a stabilire che le CMS commisurate
all'utilizzo assumano rilievo ai fini dell'usura, sollevando implicitamente
perplessità sull'inclusione o meno delle commissioni commisurate al fido che
non dipendono dall'effettivo utilizzo. Le nuove disposizioni per la rilevazione
del TEG, non operano nessuna distinzione fra Commissioni commisurate
all'utilizzo e Commissioni commisurate al fido previste dalla legge n. 2/09,
includendole entrambe nel calcolo del TEG.
12) L'art.2-bis della legge n. 2/09 (1° comma)
Ulteriori disposizioni concernenti i contratti bancari, 1° comma:
"1. Sono nulle le clausole contrattuali aventi ad oggetto la commissione
di massimo scoperto se il saldo del cliente risulti a debito per un periodo
continuativo inferiore a trenta giorni ovvero a fronte di utilizzi in assenza
di fido. Sono altresì nulle le clausole, comunque denominate, che prevedono una
remunerazione accordata alla banca per la messa a disposizione di fondi a
favore del cliente titolare di conto corrente indipendentemente dall'effettivo
prelevamento della somma, ovvero che prevedono una remunerazione accordata alla
banca indipendentemente dall'effettiva durata dell'utilizzazione dei fondi da
parte del cliente, salvo che il corrispettivo per la messa a disposizione delle
somme sia predeterminato, unitamente al tasso debitore per le somme
effettivamente utilizzate, con patto scritto non rinnovabile tacitamente, in
misura onnicomprensiva e proporzionale all'importo e alla durata
dell'affidamento richiesto dal cliente e sia specificatamente evidenziato e rendicontato
al cliente con cadenza massima annuale con l'indicazione dell'effettivo
utilizzo avvenuto nello stesso periodo, fatta salva comunque la facoltà di
recesso del cliente in ogni momento."
è stato integrato dalla legge 102/09 nei seguenti termini: "Allo scopo di
accelerare e rendere effettivi i benefici derivanti dal divieto della
commissione di massimo scoperto, all'articolo 2-bis, del decreto-legge 29
novembre 2008, n. 185, articolo 1, convertito dalla legge 28 gennaio 2009, n.
2, alla fine del comma 1 e' aggiunto il seguente periodo:
«L'ammontare del corrispettivo onnicomprensivo di cui al periodo precedente non
puo' comunque superare lo 0,5 per cento, per trimestre, dell'importo
dell'affidamento, a pena di nullita' del patto di remunerazione. Il Ministro
dell'economia e delle finanze assicura, con propri provvedimenti, la vigilanza
sull'osservanza delle prescrizioni del presente articolo.».
13) Per altro nel periodo transitorio (dal 1° luglio al 31 dicembre '09), le
banche godranno per le CMS di una sorta di esenzione nel calcolo della verifica
d'usura: infatti, con il Decreto del Ministero dell'Economia dell'1/7/09 si è
previsto che, per la verifica del rispetto del limite di usura, le banche
continuino ad attenersi alle precedenti istruzioni della Banca d'Italia.
Pertanto, nella verifica dei due trimestri in parola - la cui soglia di
riferimento è calcolata sulle rilevazioni del I e II trimestre '09 - le banche
escluderanno le CMS e gli oneri applicati in sostituzione delle stesse, né si
potrà per esse effettuare alcuna verifica del rispetto delle CMS soglia,
indicate nella circolare della Banca d'Italia del dicembre '05. La menzionata
esclusione è espressamente richiamata nelle nuove istruzioni della Banca
d'Italia.
14) La formula impiegata nelle disposizioni definitive assume la veste:
che è del tutto analoga a quella del TAEG sopra riportata.
15) Perplessità e incongruenze si potranno determinare anche negli accertamenti
dell'ordinaria usura non bancaria, per circostanze e condizioni analoghe.
16) Introducendo esplicitamente una remunerazione dell'intermediario per la
messa a disposizione dell'importo affidato, risulta alquanto pleonastica
l'ulteriore presenza della commissione sull'importo utilizzato: è difficile
ravvisare un servizio, diverso da quanto già remunerato con gli interessi, che
possa costituire una valida motivazione per questa seconda commissione.
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