CrisiImpresa

[1] Lo scritto integra valutazioni tecnico-giuridiche, rese nella qualità di Ordinario di Diritto Commerciale, che rivestono il carattere di considerazioni del tutto personali ed in alcun modo riferibili alla funzione di componente della Corte di Giustizia federale di FIGC, né v’è nel testo alcun riferimento a vicende trattate in questa qualità od oggetto di giudizio della V sezione della Corte di cui l’Autore fa da anni parte.

[2] Ci riferiamo ad esempio al Fallimento dell’A.S. Bari Spa (Trib. Bari n. 31 del 10 marzo 2014) fondata nel 1928, la cui azienda dopo l’esercizio provvisorio della curatela è stata venduta alla fine del campionato, oppure alle esclusioni eccellenti per mancanza dei requisiti patrimoniali e finanziari dell’A.C. Siena SpA erede del club nato nel 1904, e del Calcio Padova SpA, che non essendo fallite in corso di campionato, si sono iscritte alla serie D per la stagione 2014\2015.

[3] Istituito con la legge 16 febbraio 1942, n. 426.

[4] Cfr. al riguardo  G. Minervini, Il nuovo statuto tipo delle società calcistiche, in Riv. soc., 1967, II, 678.

[5] Gli utili andavano destinati a fini sportivi ed il patrimonio residuo, dopo lo scioglimento delle società, doveva essere devoluto al Fondo di assistenza CONI – FIGC.

[6] D.p.r. 2 agosto 1974, n. 530, modificato per le norme di attuazione dal d.p.r. 22 marzo 1986, n. 157.

[7] La suprema Corte ha avuto modo di rilevare che “nel regime anteriore al d.lg. 23 luglio 1999 n. 242, le federazioni sportive nazionali presentano un duplice aspetto, l’uno di natura pubblicistica, riconducibile all’esercizio in senso lato di funzioni pubbliche proprie del Comitato olimpico nazionale italiano (Coni), e l'altro di natura privatistica, riconnesso alle specifiche attività delle federazioni medesime, attività che, in quanto autonome, sono separate da quelle di natura pubblica e fanno capo soltanto alle dette federazioni” (Cass.  3 dicembre 2010,  n. 24646, in Giust. civ., 2011, 7-8, 1753). 

[8] Per un’ampia ed esaustiva ricostruzione cfr. F. Mite, Prestazione sportiva ed obblighi contrattuali dell’atleta, Ricerche di law & economics dell’Università telematica Pegaso, n. 8, Milano, 2013.

[9] C. Macrì, Problemi della nuova disciplina dello sport professionistico, in Riv. dir. civ., 1981, II, p. 483; P. Verrucoli, Le società e le associazioni sportive alla luce della legge di riforma, in Riv. dir. comm., 1982, I, p. 131; C. Fois, Legge 23 marzo 1981, n. 91, sub artt. 10-13, in Nuove leggi civ., 1982, 613.

[10] Anche se si riteneva che la società non potesse attribuire al socio una somma superiore al valore nominale del suo conferimento, in quanto un diverso comportamento avrebbe violato il citato obbligo di destinazione degli utili all’attività sociale. In realtà anche prima, seppure in forme elusive, nella prassi si realizzavano plusvalenze dalle cessioni dei pacchetti di maggioranza delle società.

[11]  Relativamente al contenuto, l’atto costitutivo deve prevedere: che la società possa svolgere esclusivamente attività sportive ed attività ad esse connesse o strumentali;  che una quota parte degli utili, non inferiore al 10 per cento, sia destinata a scuole giovanili di addestramento e formazione tecnico-sportiva. Relativamente al procedimento di costituzione, è previsto che prima di procedere al deposito dell’atto costitutivo la società deve ottenere l’affiliazione da una o più federazioni sportive nazionali riconosciute dal CONI; che gli effetti dell’affiliazione restano sospesi fino a quando, nei trenta giorni dall’iscrizione della società nel Registro delle Imprese, non venga depositato l’atto costitutivo, presso la Federazione sportiva nazionale alla quale sono affiliate (in effetti l’art. 11 della legge n. 91/1981, come modificata dalla legge n. 586/1996, impone tale obbligo nel termine di trenta giorni dal decreto di omologazione, che deve intendersi sostituito dall’iscrizione nel Registro delle Imprese a seguito dell’abolizione dello stesso procedimento di omologazione) L’affiliazione dovrà considerarsi “una condizione prevista da una legge speciale per la costituzione della società, in relazione al suo particolare oggetto” (così come richiesto per le imprese bancarie dall’art. 14 del D. lgs. n. 385/1993). Ciò consente di ritenere che il termine di venti giorni per il deposito dell’atto costitutivo di una società sportiva professionistica,  non decorrerà dalla data di stipula dell’atto costitutivo ma, ai sensi dell’art. 223 quater disp. att., “dal giorno in cui l’originale o la copia autentica del provvedimento di autorizzazione (nel nostro caso di affiliazione) è stato consegnato al notaio”.  la revoca dell’affiliazione determina l’inibizione dello svolgimento dell’attività sportiva. In relazione a tale ultima previsione, si deve considerare che la revoca dell’affiliazione può integrare una causa di scioglimento della società per sopravvenuta impossibilità di raggiungimento dell’oggetto sociale, in quanto le società sportive costituiscono ipotesi di società ad oggetto esclusivo. In ogni caso è obbligatoria, per le società sportive professionistiche, la nomina del collegio sindacale.

[12] La prima a quotarsi è stata la Società Sportiva Lazio 1900 SpA, poi l'Associazione Sportiva Roma Spa e infine la Juventus Football Club Spa. Al riguardo M. Stella Richter jr., Considerazioni sulle società sportive quotate, in Rds, 2008, 361 s., che con una sagace ed epifanica considerazione rilevava sulla base dei dati borsistici che “fino a qualche tempo addietro non era revocabile in dubbio che tra i vari modi di perdere soldi il più rischioso fosse il gioco (dal momento che giocando d’azzardo si può anche vincere), il più piacevole le donne e il più sicuro l’agricoltura. La quotazione in borsa di alcune società sportive ha peraltro messo in crisi questa granitica certezza, dal momento che l’investimento nel capitale di rischio di questo tipo di società, più che non adatto a vedove e orfani come fu detto da un già presidente della Consob e già commissario della F.I.G.C., si appalesa, almeno in Italia, contendere alla attività agricola la palma di tecnica più certa per perdere i propri quattrini”.

[13] Art. 90 della legge n. 289/2002.

[14] Legge di conversione del decreto legge 22 marzo 2004, n. 72.

[15] Per le attività dilettantistiche, le possibilità di organizzazione - offerte dall’art. 90 della legge n. 289/2002, per come modificata dalla legge n. 128/2004 - sono le seguenti: associazione sportiva priva di personalità giuridica, disciplinata dagli articoli 36 e seguenti del codice civile;  associazione sportiva con personalità giuridica di diritto privato, ai sensi del regolamento di cui al d.p.r. 10 febbraio 2000, n. 361; società sportiva di capitali o cooperativa, costituita secondo le disposizioni vigenti, ad eccezione di quelle che prevedono le finalità di lucro e con l’obbligo di devoluzione ai fini sportivi del patrimonio, in caso di scioglimento delle società o delle associazioni.. Se si utilizza una delle forme organizzative sopra indicate possono essere conseguiti i benefici fiscali, previsti dallo stesso articolo 90 della legge n. 289/2002. In considerazione di ciò, sarà sicuramente legittimo l’utilizzo di una diversa forma organizzativa (es. società per azioni con scopo di lucro), che però impedirà il conseguimento dei benefici fiscali e la possibilità di ottenere il riconoscimento, da parte del CONI, ai sensi dell’art. 7 della legge n. 186/2004.

[16]  In conseguenza di tali modifiche, al fine di evitare l’indebita fruizione delle agevolazioni fiscali anche ad associazioni e società sportive non riconosciute dal CONI, è stato emanato il D.L. n. 136, in data 28 maggio 2004, convertito nella legge 27 luglio 2004, n. 186, il cui articolo 7 dispone che “il CONI è l’unico organismo certificatore della effettiva attività sportiva svolta dalle società e dalle associazioni dilettantistiche”. Pertanto, le agevolazioni fiscali, previste per il settore, presuppongono l’avvenuto riconoscimento, ai fini sportivi, rilasciato dal CONI, “quale garante dell’unicità dell’ordinamento sportivo nazionale”.

[17] L’esclusione dello scopo lucrativo rende inapplicabili alle società le norme che presuppongono la distribuzione degli utili, quali ad es. la quotazione in mercati regolamentati, l’emissione di azioni privilegiate o correlate. Mentre è ammissibile l’emissione di obbligazioni o titoli di debito, di azioni postergate nelle perdite, di azioni con prestazioni accessorie, la costituzione di patrimoni destinati, ex art. 2447 bis; l’emissione di strumenti finanziari partecipativi.

[18] Le licenze sono dirette a obbligare le società a migliorare il livello di qualità della gestione attraverso la fissazione di una serie di requisiti che devono essere rispettati dalle società calcistiche per essere ammesse a partecipare alle competizioni europee. La finalità perseguita non è quindi imporre restrizioni alle federazioni e alle leghe, oppure rendere più difficile la partecipazione delle società alle competizioni europee, bensì favorire la crescita organizzativa e gestionale dell’intero sistema calcistico europeo. Il Manuale per l’ottenimento delle licenze oltre a funzionare da guida operativa, rappresenta per le società un punto di riferimento per migliorare i propri standard qualitativi e quantitativi nel campo della gestione delle infrastrutture, della promozione dell'attività giovanile, della gestione economico-finanziaria, dell'offerta dei servizi ai tifosi e dell'organizzazione interna. Al fine del conseguimento della licenza, i club devono rispettare una serie di criteri, fissati dalla Uefa, che riguardano i principali ambiti gestionali di una società calcistica. In particolare, tali criteri sono classificati in cinque macro-categorie (sportivi, infrastrutturali, organizzativi, legali ed economico-finanziari) e ordinati al loro interno secondi tre gradi di importanza, ossia dalla necessarietà alle mere best practices.

[19] Le società di calcio professionistiche, oltre ai controlli della Federazione nazionale, sono come noto sottoposte anche ai controlli della Federazione europea (l’Uefa), cioè l'ente che organizza le due principali competizioni per club che coinvolgono squadre europee: la Champions League e l'Europa League. I controlli dell’Uefa si sostanziano da un lato nell'ottenimento da parte del club di una particolare licenza che consente la partecipazione ai tornei internazionali, dall'altro nel rispetto di alcune regole di correttezza finanziaria (c.d. fair play finanziario). Cfr. al riguardo AA.VV., The European Club Licensing Benchmarking Report, Uefa, Nyon, 2013.

[20] Anche in giurisprudenza si è rilevato che “per partecipare al campionato professionistico occorre essere una società professionistica; ne consegue che la società dilettantistica deve mutare per tempo il proprio statuto. Se la società dilettantistica condizionasse l’efficacia della propria domanda ad un fatto futuro ed incerto quale quello della modifica statutaria, dal momento che i tempi di preparazione dei calendari agonistici sono molto ristretti, si subordinerebbero le scelte delle altre società utilmente collocate in graduatoria alle determinazioni non certe della società che ancora non possiede i requisiti introducendo, così, un requisito di incertezza per le altre concorrenti circa le scelte da operare in tema di rafforzamento o meno della squadra. In sostanza, verrebbe ad essere introdotto un profilo di disparità di trattamento e di violazione dei principi della "par condicio" che presiedono alle procedure di natura paraconcorsuale quale quella di specie (Cons. Stato, 7 aprile 2010, n. 1975, inDiritto e Giustizia online 2010).

[21] Sul tema cfr. C. Macrì, La vicenda delle società sportive: dal diritto speciale al diritto comune, in Studium juris, 1997, 3 s.

[22] Già U. Apice, La società sportiva: dentro o fuori al codice civile, in Riv. dir. fall., 1986, 538 s.

[23]  Cfr. F. Cossu, L’evoluzione normativa delle società sportive, Riv. not., 2000,I, 1361.

[24] Sul regime precedente, sulla natura della società sportiva e sull’assoggettamento a fallimento, si vedano tra gli altri: U. Apice, op. cit., 539 s.; G. Ragusa maggiore, La società sportiva e la responsabilità dell’interprete, in Dir. fall., 1984, II, 1651, in calce a Trib. Napoli, 6 maggio 1982; S. Landolfi, La nuova società sportiva, in Società, 1985, 15; G. Marasà, Società sportive e società di diritto speciale, in Riv. soc. 1982, 493; R. Rordorf, nota a Trib. L’Aquila 11 maggio 1985, in Società, 1985, 1311; R. Millozza, Il fallimento delle società sportive di calcio, nota a Trib. Venezia 4 giugno 1984, in Fallimento, 1985, 196.

[25] Dalle regole del c.d. fair play finanziario emerge per l’Uefa sia fondamentale l’investimento in strutture di proprietà, poiché ha deciso di escludere i costi derivanti da tale investimento (ammortamento e oneri finanziari) dal calcolo del pareggio di bilancio.

[26] Si è rilevato qualche anno fa come i campionati e le coppe italiane ed europee in cui gareggiano le squadre di quelle società sono sempre concepiti e organizzati in modo da rendere sempre più ricchi i club che vincono e quindi in modo diametralmente opposto a quello richiesto dalle esigenze concorrenziali dello specifico mercato. L’assenza di meccanismi di riequilibrio può rendere le competizioni meno avvincente e il mercato sempre meno concorrenziale (M. Stella Richter jr., op. cit., 362).

[27] Nel 1473 scriveva “è dura la vita a Firenze per l’uomo ricco a meno che non controlli i poteri dello stato. E’ una strategia, quella di utilizzare la visibilità pubblica per ossigenare gli interessi privati, che Lorenzo perseguì nei 23 anni in cui si trovò a gestire la banca di famiglia” (già in F. Fimmanò, I gap di informazione e controllo nei crac Cirio e Parmalat e le prospettive di riforma, in Società, 2004, n. 4).

[28] La giurisprudenza di merito ha evidenziato che in tema di redazione del bilancio di esercizio da parte delle società calcistiche, venuto meno per effetto della L. n. 91/1981 il c.d. ‘‘vincolo sportivo’’, il diritto di una società di calcio di utilizzare le prestazioni di un giocatore trova fondamento in un contratto concluso tra il giocatore e la società. In ordine alla rappresentazione degli effetti contabili relativi a detto contratto trovano applicazione gli ordinari principi di redazione del bilancio di esercizio e le norme speciali applicabili per il settore e quelle definite dalla F.I.G.C. (Trib. Napoli 25 febbraio 2010, in Società, 2011, 772).

[29] Il c.d. ‘‘lodo Petrucci’’ (dal nome del coevo presidente del CONI che propose la norma, Gianni Petrucci) è una particolare procedura che, nel caso dell’esclusione dai campionati professionistici e conseguente revoca dell’affiliazione per motivi legati ai requisiti economici e contabili di una società di calcio, era diretto a non disperdere il patrimonio sportivo cittadino consentendo ad una nuova società che desiderasse rilevarne il titolo sportivo, di partire da una categoria ancora professionistica seppur inferiore rispetto a quella conquistata sul campo (quella immediatamente sottostante nella versione originaria). Il Lodo fu approvato dal Consiglio Federale della FIGC il 14 maggio 2004, poi modificato col caso Napoli, mentre nel corso del Consiglio del 5 maggio 2008 si decise un inasprimento dei requisiti di accesso. All’attuale procedimento previsto dalle Noif è dedicato l’ultimo paragrafo del saggio.

[30] Ormai anche i calciatori professionisti che hanno la cittadinanza di un Paese terzo con il quale però la Comunità europea ha concluso un accordo di associazione, hanno diritto a essere assunti e impiegati nelle partite di calcio alle stesse condizioni dei cittadini comunitari. Le federazioni sportive nazionali non possono limitare l’impiego da parte di una società sportiva comunitaria di giocatori originari di Paesi terzi con i quali la Comunità ha concluso accordi. Le norme dell'accordo di associazione che affermano il principio di non discriminazione devono essere applicate, se chiare e sufficientemente precise, direttamente dai giudici nazionali (Corte giustizia UE, 25 luglio 2008, n. 152, in Guida al diritto 2008, 34, 108).

[31] Si è efficacemente osservato che la stessa espressione impresa sportiva, che costituisce l’oggetto della attività economica di queste società, è un ossimoro. Sport infatti significa in inglese divertimento, gioco, passatempo, ed è “sinonimo di fun, amusement,  diversion, game, pastime; si dice to make sport of come espressione equivalente a to make fun off. La parola sport ha la stessa radice del nostro diporto, ed è qualcosa che sta agli inglesi come gli otia stavano ai romani. È quindi definitivamente accertato che se lo sport diviene oggetto di negotium o di negotia, di attività professionale, economica o di attività di impresa, che dire si voglia, non è più sport e che dunque si ha a che fare, già dal punto di vista letterale, con un vero e proprio controsenso” (M. Stella Richter jr, op. cit., 361).

[32] Del resto, che il decreto distorcesse la concorrenza era evidente fin dal primo momento: in primo luogo tra società di differenti discipline, che concorrono nel medesimo mercato degli spettatori, dei telespettatori, delle sponsorizzazioni, dei diritti televisivi; in secondo luogo tra società calcistiche dei diversi paesi europei che operano nel mercato unico. Discriminatorio era peraltro concedere benefici fiscali ad una sola tipologia di società quotate in Borsa, visto che molte società calcistiche lo sono, distorcendo in questo modo anche il mercato (e da questo punto di vista estremamente opinabile è stata l’applicazione della normativa sulla possibilità di rateizzare i debiti tributari, oggetto delle controversie del “campionato giudiziario” di qualche anno fa che riguardò la Lazio).

[33] Determinante in positivo ed in negativo è soprattutto la Serie A, che con un fatturato complessivo di 1,639 miliardi di euro nel 2012 è al 95mo posto nella classifica dei gruppi industriali più ricchi d'Italia in termini di ricavi. I ricavi totali delle venti società (senza calcolare le plusvalenze derivanti dalla cessione dei contratti dei calciatori)  sono stati pari a 1.639,8 milioni di euro, il 55,9% dei quali prodotti dalle prime cinque squadre. In testa alla classifica del fatturato si posiziona il Milan con un giro d'affari annuo di 243,2 milioni, seguito da Inter (205,8 milioni), Juventus (198,6 milioni), Napoli (150,9 milioni) e Roma (118,5). I dati sono tratti dallo studio «Report calcio 2013», elaborato dalla Federazione Italiana Giuoco Calcio in collaborazione con Arel e PriceWaterhouseCoopers.

[34] Al riguardo ampiamente: M. Nicoliello, Il monitoraggio di figc e uefa sulle società di calcio italiane: scenario attuale e possibili evoluzioni, in Riv. Dott. Comm., 2014, 35 s.

[35] La verifica riguarda i debiti scaduti verso le società concorrenti, verso i calciatori, verso il Fisco e gli enti previdenziali. I club devono quindi dimostrare di onorare tutte le loro pendenze e di non avere debiti pregressi non pagati. Il sistema del break-even, in vigore da quest’anno, computa invece per ciascun periodo la somma dei risultati del triennio precedente. La norma prevede che le società possano registrare in ciascun periodo al massimo una perdita d’esercizio di 5 milioni di euro, che può essere superato soltanto se la perdita viene ripianata con aumenti di capitale da parte dei soci, oppure con donazioni derivanti da parti correlate: entrambe da effettuare nel medesimo periodo. In questo caso vengono comunque fissati tetti al deficit. Nei periodi 2013/14 (bilanci 2012 e 2013) e 2014/15 (bilanci 2012, 2013 e 2014) la perdita complessiva consentita è di 45 milioni di euro. Nei periodi 2015/16, 2016/17 e 2017/18 è consentito un deficit massimo di 30 milioni di euro. Dal 2018 in poi l’obiettivo è il pareggio di bilancio, fatta salva la possibilità che l’Uefa indichi in futuro una soglia massima di deficit consentito. Nel calcolo “del break-even, tra i ricavi sono compresi proventi da stadio, diritti televisivi, sponsorizzazioni e attività commerciali, plusvalenze nette sui diritti pluriennali. Tra i costi si computano oltre agli acquisti e ai costi operativi, anche gli stipendi dei calciatori e dei tecnici e l'ammortamento dei diritti pluriennali. Non sono invece compresi nei costi: gli ammortamenti delle immobilizzazioni materiali (lo stadio di proprietà), le spese per il settore giovanile  e quelle destinate ad attività sociali, gli interessi passivi legati alla costruzione dello stadio che non sono capitalizzati nel valore dell'asset. È previsto, infine, che entrambe le categorie siano poi rettificate in base al loro fair value. Il rispetto di queste regole da parte dei club viene monitorato da un panel di esperti, che in caso di violazioni può istruire un procedimento dinanzi alla Commissione disciplinare. L'organo di controllo finanziario dell’Uefa può anche chiedere ai club che il bilancio rispetti alcuni limiti nelle spese per dipendenti e nella misura della posizione finanziaria netta,net debt” (M. Nicoliello, op.cit., 44 s.).

[36] Sulle federazioni cfr. da ultimo L. Di Nella, Le attività economiche delle federazioni sportive: problemi e prospettive, in Rass. dir. econ. sport, 2006, 47 s.

[37] Al riguardo cfr. P. Pollice, Il controllo giudiziario sulle società sportive, in Riv. di diritto dell'impresa, 1999, 49 s.; A. Trillò, Applicabilità del controllo giudiziario ex art. 2409 c.c. alle società sportive (nota a sent. Trib. Genova 22 aprile 1985, PM), in Riv.dir.comm. 1987,519In giurisprudenza cfr.Trib. Ravenna, 9 marzo 1999, FIGC c. Soc. U.S. Ravenna, in Foro it. , 1999, I,2735; Trib. Ravenna, 14 settembre 1994   Soc. Unione sport. Ravenna c. Coni e altro; in Foro it., 1994, I,3532;  Trib. Napoli, 10 giugno 1994  P.M. c. Soc. sportiva calcio Napoli, in  Riv. dir. sport., 1994,  690, in Foro it., 1995, I,3328; Trib. Catania, 18 maggio 1991, in Vita not.,  1993,  354, in Foro it., 1992,  I, 2515; Trib. Udine, 14 luglio 1990, P.M. c. Società Udinese calcio,  in Foro it., 1991, I,1945., in Foro amm., 1991,  fasc. 7-8., in Riv. dir. comm., 1991,  II,347.

[38] In particolare secondo una giurisprudenza di merito ante riforma: “Il potere di denuncia ex art. 2409 c.c non sarebbe inerente all'azione, ma alla quota di partecipazione al capitale sociale, cioè ad un interesse sostanziale che può anche derivare dal possesso azionario risultante dalla girata, anziché dall’intestazione dell’azione conseguente all’iscrizione del giratario nel libro soci (Trib. Venezia, 25 marzo 1986   in Società, 1986, 889, con nota di Salafia).

[39]  Tribunale Catania, 20 luglio 1992  Massimino e altro, in Foro it.,  1993, I, 597.

[40] I fatti di «Calciopoli» hanno dato origine sia a procedimenti davanti agli organi di Giustizia Sportiva (CAF e Corte Federale e Camera di Conciliazione presso la FIGC e Arbitrato per lo Sport presso il CONI), sia dinanzi al Tribunale penale di Napoli. Contemporaneamente la Procura regionale della corte dei conti del Lazio ha convenuto in giudizio alcuni dei soggetti coinvolti, contestando le conseguenze negative per l’immagine dello sport. In particolare, la condotta dei convenuti avrebbe determinato una grave lesione della dignità, del decoro e del pregiudizio dell’ordinamento sportivo che si è tradotta in un danno all'immagine di rilevante entità, avendo una vasta eco e provocando una perdita di fiducia degli organismi internazionali e dell'opinione pubblica nei confronti del calcio italiano. La Corte, ricorrendo a una valutazione equitativa di cui all’art. 1226 c.c., ha condannato i due designatori arbitrali; il Vice Presidente della FIGC, ogni arbitro è stato condannato in proporzione alle responsabilità accertate, mentre le condanne più lievi sono state inflitte agli assistenti di gara. La Sezione regionale, ancora prima, con due sentenze non definitive, nn. 872 e 873 dell’11 maggio 2009, aveva dichiarato la propria giurisdizione con riguardo al CONI, alle Federazioni sportive, all'Associazione Italiana Arbitri (declinandola, invece, nei confronti dei giornalisti RAI) all’esito di un percorso basato sull’assetto normativo dell'Ordinamento sportivo, istituzionalizzato nel CONI, ente sottoposto alla vigilanza del Ministero per i beni e le attività culturali, dotato di personalità giuridica di diritto pubblico, definito dal d.lgs. 23 luglio 1999, n. 242, quale autorità di disciplina, di regolazione e di gestione delle attività sportive. Al contempo, la Corte richiama i propri precedenti, relativi all’erogazione di contributi pubblici da parte del CONI ad associazioni sportive private, nei quali è stata attribuita natura pubblica all'interesse sportivo, definito bene inviolabile a livello individuale. La FIGC che nell’ambito delle funzioni del CONI rappresenta l’ente di promozione del calcio costituisce il soggetto passivo dell’azione illecita. La Corte si è soffermata sui rapporti tra il CONI e la Federazione, richiamando l’art. 15 del d.lgs. n. 242/1999 (c.d. decreto Melandri) ed evidenziando come il legislatore abbia sottolineato il carattere pubblico di specifici aspetti dell’attività svolta dalle Federazioni che sono esplicitati nella norma contenuta nell'articolo 23 dello Statuto del CONI (d.m. 23 giugno 2004) che annovera anche « il controllo in ordine al regolare svolgimento delle competizioni e dei campionati sportivi professionistici e l'utilizzazione di contribuzioni pubbliche». In particolare, l’art.15, pur qualificando le Federazioni quali associazioni di diritto privato, nella sua originaria formulazione, precisava che detti enti svolgessero l'attività sportiva in armonia con le deliberazioni e gli indirizzi del C.I.O. e del CONI « anche in considerazione della valenza pubblicistica di specifici aspetti di tale attività». Nello specifico, la Corte evidenzia che « l’arbitro, come iscritto all’AIA, è tenuto al rispetto delle norme federali che hanno specifica rilevanza nell’ordinamento sportivo, ma al tempo stesso partecipa all'esercizio della funzione di interesse pubblico prima ricordata demandata alla FIGC, la quale riceve dal CONI le apposite contribuzioni pubbliche». Conseguentemente, a prescindere dalla natura giuridica delle Federazioni e dell'Associazione Italiana Arbitri (che sono e rimangono associazioni di diritto privato), dalla qualificazione soggettiva assunta dall'arbitro nell'ordinamento giuridico generale, dalla natura privatistica del rapporto giuridico in base al quale l'arbitro svolge le sue prestazioni, l’elemento che àncora la condotta dell'arbitro al sindacato della Corte dei conti è l'inserimento del direttore di gara nel complesso procedimento di rilevanza pubblicistica, retto dall'utilizzo di risorse pubbliche erogate dal CONI, istituzionalmente finalizzato alla promozione del gioco del calcio, inteso come elemento essenziale della formazione fisica e morale dell'individuo e parte integrante dell’educazione e della cultura nazionale e, quindi, come interesse collettivo normativamente tutelato (ma al riguardo si veda ampiamente e bene: A. Stalteri, La corte dei conti e il danno all’immagine dell’ordinamento sportivo provocato dagli arbitri di «calciopoli», in  Resp. civ. e prev., fasc.1, 2013, 267). La sentenza ripercorre poi i principali orientamenti giurisprudenziali in tema di risarcibilità del danno all'immagine a favore della Pubblica Amministrazione, alla stregua di quanto fatto anche in materia di società pubbliche (al riguardo F. Fimmanò, La società in house tra giurisdizione, responsabilità ed insolvenza, in Gazz. For., 2014, 1, 12 s.; Id., La giurisdizione sulle “società pubbliche”, in Società, 2013, 974 s.).

[41] Ci riferiamo in particolare alla salvaguardia dei valori aziendali nelle società in crisi, o assoggettate a procedure concorsuali, ed all’analisi dei rapporti tra l’istituto dell’affitto dell’azienda calcistica e l’ordinamento sportivo  specie in relazione a casi di insolvenza La problematica trova chiaramente spunto dalla vicenda del fallimento della Società Sportiva Calcio Napoli SpA e dai relativi provvedimenti del Tribunale di Napoli (Trib. Napoli 16 Luglio 2004 ord., in Fallimento on line; e Trib. Napoli 2 agosto 2004, con nota di C. Esposito, in Riv. dir. fall., ).

[42] Già nel 1968 la suprema Corte aveva sancito la illegittimità di una delibera del Consiglio direttivo della Figc, del 16 settembre 1966, con la quale si imponeva alle 38 associazioni professionistiche all’epoca partecipanti ai campionati di calcio di serie A e B di costituirsi in forma di Spa in quanto ledeva “posizioni di diritto soggettivo delle associazioni affiliate” (Cass, sez. un., 19 giugno 1968, n. 2028, in Foro amm., 1969, I, 1, p. 16 e in Riv. dir. sport., 1968, p. 290, richiamata in U. Apice, La società sportiva: dentro o fuori al codice civile cit., p. 540). Pare leggere, come vedremo, un estratto dell’art. 1 del d.l. 220 del 2003.

[43] Di grande interesse è al riguardo la ricostruzione di P. Grossi, Sui rapporti tra ordinamento statale e ordinamento sportivo, in Dir. amm., fasc.1-2, 2012, 3, che richiama Suprema Corte di Cassazione (Sez. Un. Civ. 18052 del 2010), in una pronuncia che riprende la sentenza delle Sez. Un. Civ. 5775/2004, la quale — a sua volta — si rifaceva a sentenze del 1989 e, quindi, ben precedenti alla normativa del 2003, pur dichiarando inammissibile il ricorso perché veniva ad investire il merito, accoglie il principio informatore del Decreto Legge del 2003. Riguardo alle regole tecniche interne all'ordinamento sportivo, dopo aver precisato che “la generale irrilevanza per l’ordinamento statale di tali norme e delle loro violazioni conduce all'assenza di una tutela giurisdizionale statale”, aggiunge che “la suddetta disciplina non significa assenza totale di tutela, ma garanzia di una giustizia di tipo associativo che funziona secondo gli schemi del diritto privato”. La Suprema Corte, che si arresta alla soglia liminale della inammissibilità, individua però il problema centrale, che “è quello di stabilire se tale controversia, originata... dalla decisione di una federazione sportiva nazionale di ridimensionare il numero degli arbitri effettivi, sia riservata, o meno, all'autonomia dell'ordinamento sportivo e, in quanto tale, sottratta alla giurisdizione dell'autorità giudiziaria”. Il Consiglio di Stato affronta il merito in una sentenza del 2008 (5782), che viene ripresa nella 2333 del 2009: la norma del 2003 “ha inteso tracciare una linea di confine netta fra i territori rispettivamente riservati all'ordinamento sportivo e ai suoi organi di giustizia e quelli nei quali è possibile l'intervento della giurisdizione statale”. Dunque, “la giustizia statale è chiamata a risolvere le controversie che presentano una rilevanza per l'ordinamento generale, concernendo la violazione di diritti soggettivi e interessi legittimi”. Il supremo giudice amministrativo, che non manca di esprimere alcune perplessità proprio sulle controversie c. d. disciplinari che più fanno emergere un conflitto tra valori rilevanti, è sicuro nella scelta “di decidere sulla domanda risarcitoria”; poiché “la domanda risarcitoria non è proponibile innanzi agli organi della giustizia sportiva (ai quali si può chiedere solo l'annullamento della sanzione)”, e si sarebbe venuto a creare “un vero e proprio vuoto di tutela”. La conclusione del Consiglio di Stato, che applica la previsione dell'art. 3 della normativa del 2003, è anche quella fatta propria dalla Corte Costituzionale nella sentenza 49 del 2011 che dichiara non fondata la questione di legittimità costituzionale sollevata dal TAR Lazio, riconoscendo però al giudice amministrativo la cognizione sulle sanzioni disciplinari al fine di pronunciarsi sulla domanda risarcitoria proposta dal destinatario della sanzione.

[44] Decreto convertito in Legge in data 17 ottobre 2003 (cfr. al riguardo G. Arieta, Prime considerazioni sulla l. n. 280 del 2003, in Rass. dir. econ. sport, 2006, 5 s.

[45]  La legislazione fu emanata a seguito del c.d. caso Catania.  Alla fine della stagione 2002\2003, il calcio Catania 1946 Spa retrocede in Serie C1, ma poi viene riammesso in seguito ad una serie di vicissitudini giudiziarie concluse con il provvedimento legislativo in oggetto.

[46] In altri termini, sempre nella logica della tutela del principio di autonomia, e sempre compatibilmente con i limiti posti in sede di principi generali dal predetto art. 1, comma 2, la legge 280/03, si è preoccupata di definire i parametri afferenti alla giurisdizione ed alla competenza di tutte le controversie che non si sostanzino in situazioni giuridiche soggettive rilevanti per l’ordinamento della Repubblica e nel contempo non ricadano nell’alveo della competenza dell’ordinamento sportivo.

[47] Esiste al riguardo ormai un’ampia casistica. La giurisprudenza ha ad esempio rilevato che “è inammissibile la diretta impugnazione in sede giurisdizionale dell’atto di formazione dei campionati di calcio, senza osservare il vincolo della cd. pregiudiziale sportiva di cui all’art. 3 comma 1 d.l. n. 220 del 2003, conv. in l. n. 280 del 2003, per non essere stati previamente percorsi i gradi della giustizia sportiva” (Cons. Stato  sez. VI,  31 maggio 2013,  n. 3002, in  Resp. civ. e prev., 2013, 5, 1579). E ancora che: “l’azione risarcitoria proposta dalla curatela di una società calcistica fallita nei confronti della FIGC e della Lega Nazionale Professionisti, per omessa vigilanza sulla regolarità contabile della società assoggettata a fallimento, è devoluta alla giurisdizione esclusiva del g.a. , così come previsto dall'art. 3 d.l. 19 agosto 2003 n. 220 (convertito nella l. 17 ottobre 2003 n. 280), anche dopo l'entrata in vigore del d.lg. 2 luglio 2010 n. 104 (codice del processo amministrativo) che, all'art. 4 dell'allegato 4, ha abrogato il cit. art. 3 e all'art. 133, comma 1, lett. z, ha confermato il criterio di attribuzione della giurisdizione preesistente; l'azione risarcitoria che venga proposta nei confronti di soggetti privati nella specie, ex amministratori ed ex sindaci è, invece, assoggettata alla giurisdizione del g.o.” (Cass., sez. un.,  19 ottobre 2011,  n. 21577, in Giust. civ. Mass., 2011, 10, 1475,  in Foro amm. CDS, 2011, 12, 3628). Ed infine: ”Rientra nella giurisdizione amministrativa la controversia promossa nei confronti della FIGC e della commissione di vigilanza delle società calcistiche, al fine di ottenere il risarcimento dei danni derivanti dall’asserita illegittima ammissione di una squadra al campionato di serie A, che aveva impedito il ripescaggio di altra squadra, retrocessa in serie B alla fine della precedente stagione sportiva (Cass.,  sez. un.,  22 novembre 2010,  n. 23598, in  Foro it. 2011, 10, I, 2602).

[48] La giurisprudenza amministrativa nel caso dei ripescaggi del 2005 ha affermato che “deve escludersi l’esperibilità del rimedio ex art. 2900 c.c. da parte del Fallimento mancando in capo al N.S. s.p.a. il requisito dell’essere titolare di un diritto o azione di natura patrimoniale. La posizione a tutela della quale il Fallimento agisce, in proprio e in surroga, è di interesse legittimo e si sostanzia nella mancata ammissione (per ripescaggio) del Napoli al Campionato di calcio di Serie B. Non si tratta, dunque, di un interesse di natura prettamente patrimoniale quanto, piuttosto, agonistico, anche se è indubbio che dalla partecipazione al Campionato superiore sarebbero derivati per la società indotti di carattere economico. Si tratta però di effetti solo riflessi e non strettamente ed immediatamente connessi alla situazione giuridica soggettiva che fa capo alla Napoli Soccer e che il Fallimento ritiene essere stata illegittimamente lesa dalla FIGC. L’art. 2900 c.c. richiede, perché si possa agire in surroga, non solo la qualità di creditore del soggetto agente ma anche la titolarità in capo al debitore di un diritto o azione di natura patrimoniale verso un terzo” (Tar Lazio Roma 7 giugno 2013 n. 5744, in Foro amm. TAR, 2013, 6). Analogamente la Cassazione ha statuito che “La domanda di risarcimento del danno, proposta avverso la Figc e la Commissione di vigilanza delle società calcistiche (Covisoc) per l'illegittima ammissione, da parte della Federazione, pur in mancanza dei requisiti prescritti, di altra società calcistica al campionato di calcio di Serie A, dalla quale sia derivato il mancato ‘ripescaggio’ della società attrice, retrocessa in Serie B, è devoluta alla giurisdizione esclusiva del g.a., ai sensi dell’art. 3 d.l. 19 agosto 2003 n. 220 (convertito nella l. 17 ottobre 2003 n. 280). Costituisce, al contrario, una controversia fra soggetti privati, devoluta al g.o., quella avente ad oggetto la domanda di risarcimento del danno, avanzata contro i singoli componenti della federazione sportiva e della Covisoc, nonché contro la società calcistica concorrente ed i suoi amministratori, per i comportamenti illeciti loro ascritti, che quell'illegittima iscrizione avrebbero indotto” (Cass., sez. un. 22 novembre 2010, n. 23598, in Foro it., 2011, 10, I, 2602).

[49] Così correttamente C. Esposito, op. ult. cit., secondo cui prima dell’accertamento , tale diritto è solo una  “aspettativa” in quanto -  prima del riconoscimento in esito all’analisi dei requisiti tecnico sportivi - essa si presenta come una posizione di attesa - fondata però sulla conquista sul campo di un determinato risultato sportivo -   di un effetto acquisitivo incerto, costituito dal diritto soggettivo (diritto potestativo-titolo sportivo) rispetto al quale ne costituisce uno stadio anteriore quale posizione meramente strumentale rispetto ad una situazione  finale incerta.

[50] G.Niccolò, Istituzioni di diritto privato, Milano 1969, 45.

[51] Si è affermato che prima di dubitare della legittimità costituzionale di quelle norme, che comporterebbero una sorta di “espropriazione senza indennizzo”, bisognerebbe accertarsi che il titolo sportivo appartenga alla società (er una critica alla soluzione positiva data dal diritto sportivo F. Lubrano, Ammissione ai campionati di calcio e titolo sportivo: un sistema da rivedere?”, in A.G.E., 2/2005, 449 s.). In realtà come si è visto il problema non è la proprietà del titolo, pur volendo ritenere che non è un diritto potestativo il quadro nella  circolazione dell’azienda non cambia.

[52] Cfr. Cass. 9 giugno 1981, n. 3723, in Giust. civ., 1981, I, p. 2492, secondo la quale “Poichè l’azienda è un complesso di beni e di servizi, capitale, fisso e circolante, e lavoro unificati dalla unitaria destinazione produttiva, in funzione della quale sono organizzati e coordinati dall’imprenditore, essa cessa di esistere quando i vari elementi siano stati dispersi, assumendo i singoli beni destinazioni diverse”. Al riguardo cfr. pure G. Ragusa Maggiore,  La cessazione dell’impresa commerciale e il fallimento (art. 10 L.F.), in Riv. dir. civ., 1977, I, 172 .

[53] Al riguardo mi permetto di rinviare a F. Fimmanò, Contratti d’impresa in corso di esecuzione e concordato preventivo in continuità, in Dir. Fall., 2014, I, 216 s.; Id., Sub Art. 104, in Il nuovo diritto fallimentare, a cura di A. Jorio, Vol. II, Torino, 2007, 1582 s.

[54] Mi permetto di rinviare a F. Fimmanò, Prove tecniche di esercizio provvisorio riformato, in Giur. comm., 2007, I,759 s.; Id.,L’impresa in crisi come oggetto “proprio” della tutela cautelare, in Diritto delle Imprese in crisi e tutela cautelare, a cura di F. Fimmanò, Ricerche di law & economics dell’Università telematica Pegaso, n. 8, Milano, 2012, 1 s.

[55] Al riguardo cfr. G. Schiavon, Profili dell’insolvenza delle società sportive ( anche alla luce del cosiddetto Lodo Petrucci), in Dir. Fall. 2004, 295 s.. L’ipotesi prospettata dall’art.16 delle NOIF ha avuto concreta attuazione nell’ambito del fallimento del Monza calcio spa, ove il tribunale fallimentare ha dapprima disposto l’esercizio provvisorio dell’impresa fino al termine del campionato di calcio in corso e poi successivamente con ordinanza del 27 maggio 2004, www.fallimento.ipsoa.it. ha disposto la vendita dell’azienda motivando tale decisione  con la necessità di  garantire “…il miglior risultato sul piano prettamente economico dei valori realizzabili e quindi rispondente all’interesse della massa dei creditori, assicurando nel contempo la continuità dell’attività già oggetto dell’impresa fallita …e la tutela dell’interesse dei dipendenti alla prosecuzione del rapporto di lavoro nonché con riferimento all’aspettativa diffusa ( certamente non qualificata sul piano giuridico ma non per questo non meritevole di considerazione sia pure nel limite della compatibilità con le finalità prevalenti di una procedura concorsuale ) alla conservazione della squadra di calcio ….”.

[56] Sul tema F. Fimmanò, L’affitto endofallimentare dell’azienda, in Dir. fall., 2007, I, 437 s.

[57] Cui è dedicato l’ultima parte di F. Fimmanò, La vendita fallimentare dell’azienda, in Contratto e Impresa, 2007,

[58] In passato, la mancata previsione normativa di tale rimedio (frutto della meritoria opera della prassi fallimentare) ha suscitato dubbi sull’ammissibilità e sulla disciplina eventualmente applicabile. Poi la legge n. 49, del 27 febbraio 1985, e la legge n. 223, del 23 luglio 1991 (F. Fimmanò, Fallimento e circolazione dell’azienda socialmente rilevante, Milano, 2000). seppure in modo incidentale e per taluni versi speciale, e poi la riforma del diritto fallimentare hanno dato inquadramento normativo alla fattispecie e si è usciti da quello stato di agnosticismo legislativo che aveva caratterizzato il tema. Il legislatore, ha sancito espressamente l’ammissibilità dell’affitto e della vendita unitaria del complesso aziendale nel fallimento, ed ha legato funzionalmente i due istituti utilizzando come giuntura l’eventuale diritto di prelazione a favore dell’affittuario in funzione della successiva alienazione. Questo sistema di liquidazione dell’azienda, in sede concorsuale, diviene così uno strumento ordinario di soluzione dell’insolvenza e, laddove possibile, una scelta privilegiata fra quelle a disposizione degli organi della procedura.

[59] Si veda, per quanto attiene al caso del Parma Calcio, G. Schiavon, Il caso del Parma calcio: distonia applicativa dei principi di diritto concorsuale in sede di giustizia sportiva ?, Dir. fall. 2004, 1123.

[60] Il comma 8, dell’art. 105, l.fall., prevede infatti che “il curatore può procedere alla liquidazione anche mediante il conferimento in una o più società, eventualmente di nuova costituzione, dell’azienda o di rami della stessa, ovvero di beni o crediti, con i relativi rapporti contrattuali in corso, esclusa la responsabilità dell’alienante ai sensi dell’art. 2560 del codice civile ed osservate le disposizioni inderogabili contenute nella presente Sezione. Sono salve le diverse disposizioni previste in leggi speciali”. Orbene a parte il fatto che il termine liquidazione comprende molto probabilmente anche la fase propedeutica alla stessa (e quindi gli strumenti di gestione conservativa come dimostra l’aver contemplato nel programma di liquidazione affitto ed esercizio provvisorio e l’aver collocato questi istituti nel Capo VI della legge) non vi sarebbe comunque nessuna controindicazione ad utilizzare un modello funzionale alla successiva vendita per finalità gestorie preparatorie e propedeutiche alla più proficua realizzazione della stessa. Chiaramente questa scelta dovrebbe seguire il medesimo procedimento richiesto per le modalità gestorie tipiche e quindi lo specifico consenso espresso del comitato dei creditori. In buona sostanza il curatore dopo averlo eventualmente previsto nel programma di liquidazione e col parere favorevole del comitato dei creditori potrebbe essere autorizzato a conferire l’azienda sportiva, o rami della stessa in una società, che potrebbe rimanere statica in prospettiva della vendita, o laddove appaia opportuno, divenire almeno fino alla cessione un veicolo dinamico anche per l’esercizio concreto dell’attività economica con amministratori che rappresentino una diretta promanazione della procedura. D’altra parte come normalmente accade quando nel patrimonio fallimentare siano comprese partecipazioni maggioritarie o qualificate di società in bonis, rispetto alle quali la procedura esercita i diritti di socio, a cominciare dalla nomina in assemblea degli amministratori, fino al momento della vendita a terzi. Le ragioni di una scelta di questo tipo possono risiedere nelle normali controindicazioni all’esercizio provvisorio ed all’affitto. La segregazione attuata con la costituzione di un apposito veicolo societario evita le potenziali conseguenze negative derivanti dall’assunzione di debiti in prededuzione che potrebbero, nel caso in cui l’attività economica gestita dal curatore andasse male, pregiudicare in modo irreversibile la massa. Dall’altro lato l’affitto può presentare l’oggettivo svantaggio che l’affittuario (in linea di principio) non ha in genere particolare interesse a valorizzare l’azienda, anzi ha un potenziale interesse a deprimerne il valore, in modo da evitare che il prezzo di vendita lieviti troppo in relazione ad una procedura competitiva alla quale comunque è rimessa la liquidazione anche nel caso in cui gli venga riconosciuto il diritto di prelazione in via convenzionale (prelazione che comunque rimane un mero diritto ad essere preferito a parità di condizioni). Inoltre la gestione mediante una società direttamente controllata consente quegli interventi per così dire “autoritativi”, fino ad arrivare all’interruzione nei casi in cui la prosecuzione si presenti dannosa per i creditori o per la vendita, che in caso di affitto non è possibile obbligando gli organi a ricorrere all’autorità giudiziaria in sede contenziosa (per una più ampia disamina al riguardo mi permetto il rinvio a F.Fimmanò, L’allocazione efficiente dell’impresa in crisi mediante la trasformazione dei creditori in soci, in Riv. soc., 2010, 150 s.).

[61] Cass., sez. unite, 1 ottobre 1993, n. 9802, Cons. bonif. piana Catania c. Soc. S. Nicola, in Mass., 1993.

[62] Cfr. gli artt. 2112, 2555, 2562, 2565, 2573, 2610 del cod. civ. e l’art. 670, n. 1, c.p.c.,. Si è evidenziato che l’interesse di chi organizza un’azienda è quello di trarre un possibile guadagno dall’esercizio di un’attività che si avvalga, strumentalmente, del complesso organizzato e non certo quello di trarre dai singoli beni le occasioni di godimento diretto (tipiche dello schema della proprietà). E’ possibile, in questo modo, scorgere nella posizione dell’imprenditore rispetto alla sua azienda una situazione soggettiva assoluta ed esclusiva che ha come punto di riferimento oggettivo non il mero aggregato di beni, ma l’azienda nel suo aspetto dinamico, ossia in quanto entità suscettibile di essere goduta mediante lo svolgimento di un’attività economica. (O.T. Scozzafava, I beni e le forme giuridiche di appartenenza, Milano, 1982, p. 497 s.).

[63] L’impresa, quale attività economica organizzata 'per la gestione di un’azienda, è inseparabile dall’imprenditore, di cui costituisce un modo di operare, sicchè pur non confondendosi con costui, ha carattere eminentemente soggettivo ed è, perciò, estranea al contenuto obiettivo dell’azienda, che da sola può essere oggetto di rapporti giuridici' (Cass. 22 gennaio 1983, n. 623, in Giust. Civ., 1983, I, 3014).

[64] In tal senso M. Casanova, voce Azienda, cit., p. 7;  P. Forchielli, Il minimum del concetto di azienda e la distinzione tra affitto d’azienda (libero) e locazione d’immobile non abitativo (vincolata), in Riv. dir. civ., 1980, I,  522, il quale con suggestiva similitudine rileva che l’azienda è, per così dire, figlia dell’imprenditore; e ciò in senso non molto diverso da come si può dire che la pertinenza, attraverso l’atto di destinazione, è figlia del proprietario (art. 817 c.c.) o che la servitù, attraverso sempre la 'destinazione' è figlia del 'padre di famiglia' (art. 1062 c.c.). V’è poi chi ha affermato (Rossi G., Persona giuridica, proprietà e rischio d’impresa, Milano, 1967. p. 14), che il bene è posto a servizio dell’impresa mediante un atto di destinazione che prescinde dalla proprietà o da altri rapporti giuridici, sicché un titolo può sussistere come può anche non sussistere. Dal punto di vista dell’impresa, il bene ha quindi risalto solo come una cosa posseduta (in senso lato).

[65] Anche l’avviamento che è una delle componenti aziendali più tipiche ed originali acquista rilevanza giuridica solo in caso di circolazione dell’azienda (art. 2427, c.c.).

[66] Vedi sul punto G. C. Rivolta, Il trasferimento volontario d’azienda nell’ultimo libro di Domenico Pettiti, in Riv. dir. civ., 1973, I, 15;  G. E. Colombo, Il trasferimento dell’azienda ed il passaggio dei crediti e dei debiti, Padova, 1972. Si è opportunamente osservato che “non esistono beni aventi una funzione costantemente identificatrice dell’azienda. Nemmeno la ditta o il marchio che pur assumono una importanza tutta particolare nell’economia dell’organizzazione dell’imprenditore, possono valere come indici....” (così D. Pettiti, Il Trasferimento volontario d’azienda, Napoli, 1970, 185).

[67] Al riguardo si è rilevato che esiste un ordinario collegamento fra trasferimento d’azienda e successione nell’impresa e nel caso di trasferimento la successione rappresenta solo un’eventualità, visto che ad esempio l’azienda potrebbe essere acquisita al solo fine di smantellarla ed utilizzarne i singoli elementi (A. Graziani, L’impresa e l’imprenditore, Napoli, 1959, p. 85 s.).

[68] Sull’argomento esaustivamente M.S. Spolidoro, Conferimento di ramo d’azienda (considerazioni su fattispecie e disciplina applicabile), in Giur. comm., 1993, p. 692 s., ed S. Delogu, Cessione di quota d’azienda, in Contr. impr., 1994,  505 s..

[69] E’ evidente che, per quanto rilevato, il ramo acquisisce rilevanza autonoma solo al momento del perfezionamento dell’atto dispositivo e fino a quel momento il suo rilievo è meramente concettuale  In tal senso P. Masi, Articolazioni dell’iniziativa economica, Napoli, 1985, 157. In giurisprudenza tra le altre Cass. 11 agosto 1990, n. 8219, in Giur. it., I, 1, c. 584 s. con nota di Sanzo.

[70] R. Bracco, L’impresa nel sistema del diritto commerciale, Padova, 1960, 474 s.; D. Pettiti, Il Trasferimento volontario d’azienda, cit.,130 s.; M. Grandi, Le modificazioni del rapporto di lavoro, Milano 1972,  299 s., G. E. Colombo, L’azienda, cit., 19 s. (il quale parte da una rigorosa lettura della nozione di beni ex art. 2555, c.c.) ritengono che l’azienda comprenda i soli beni in senso stretto.

[71] Cass. 21 novembre 1968, n. 3780, in Foro it., 1969, I, 1243 s.; Cass. 23 luglio 1983, n. 5112, in Rep. Foro it., 1983, voce Azienda, c. 282 n. 3.

[72] Per altri il complesso aziendale comprenderebbe accanto ai beni i  soli rapporti di lavoro con esclusione degli altri rapporti giuridici (cfr. G. Romano Pavoni, La disciplina dell’azienda e la successione ex art. 2558 c.c. nel contratto di locazione, in Riv. dir. ind., 1952,II, 155;  G. Ferrari, Azienda, cit., 683 ).

[73] Cfr. Trib. Reggio Emilia 23 marzo 1988, in Giur. merito, 1998, I, p. 900 s. con nota di G. Scardillo, In tema di trasferimento d’azienda in crisi e disciplina ex art. 2112, c.c.,.

[74] In pratica questi rapporti giuridici costituirebbero la relazione attraverso cui i beni del complesso aziendale si collegano all’organizzazione ed il cui trasferimento andrebbe imputato direttamente all’art. 2555, c.c., e non alla previsione di cui all’art. 2558 c.c.

[75] Giuridicamente rilevante ex artt. 230 bis, 2424 n. 5, 2426 n. 6, del codice civile ed ex art. 34, legge 392 del 1978.

[76] Per G. Auletta, Avviamento commerciale, in Enc. giur. IV, 5, “l’avviamento è la qualità costitutiva dell’azienda, cioè la qualità per cui la stessa soddisfa un nuovo interesse e quindi costituisce un bene ed acquista un valore”. Secondo la Cassazione (26 luglio 1978, n. 3754, cit. p. 880) l’azienda non viene meno se manca l’avviamento per cui è perfettamente ipotizzabile la cessione di un’azienda inattiva (nello stesso senso R. Nobili, voce Avviamento d’impresa, in Noviss. Digesto it., I, Torino, 1958, 1568).

[77] T. Ravà, Diritto industriale, I, Torino, 1973, p. 273;  G. Azzariti, Cessione di esattoria comunale e avviamento commerciale, in Giur. it., 1980, IV, 77 s.; Cass 5 luglio 1968, n. 2558, in Riv. dir. ind., 1970, II, 39. Per i quali un’azienda senza avviamento può esistere solo se è stata appena costituita e non è ancora entrata in attività, oppure quando si trovi nella fase di liquidazione che ne precede la scomparsa.

[78] B. Biondi, I Beni, in Tratt. dir. civ. it., diretto da  Vassalli, IV, Torino, 1953, p. 42;  Cass. 26 gennaio 1971, n. 174, in Foro it., 1971, I, 346.

[79] G. Santini, I diritti della personalità cit., 105;  D. Messinetti, La tutela dell’avviamento nei suoi aspetti civilistici, in Riv. dir. comm., 1967, I, 140.

[80] L’azienda potrà rimanere provvisoriamente ferma, ma non solo per questo perderà la qualità tecnica di azienda, almeno sino a quando manterrà in sé quel minimo di coesione e di potenzialità che lascino prevedere una ripresa della sua tipica attività (in questo senso anche Cass. 7 ottobre 1975, n. 3178, in Giur. it., 1976, I, 1, 1184).

[81] G. Auletta, voce “Clientela”, in Enc. Dir., VII, Milano 1960, 202 s.

[82] F. Santoro Passarelli, L’impresa nel sistema del diritto civile, in Riv. dir. comm., 1939, I, 403.

[83] Ipotesi diversa è invece quella di azienda dotata di concessione amministrativa che può cioè svolgere quelle attività riservate per legge all’autorità pubblica in regime di monopolio. Evidentemente la concessione amministrativa è quasi sempre elemento costitutivo dell’azienda, tuttavia la cessione dell’attività che abbia come elemento essenziale tale concessione non configura in sè trasferimento d’azienda in quanto presuppone l’emanazione o la revoca di un atto amministrativo (al riguardo Cass. 3 luglio 1987, n. 5286, in Foro it., 1988  844; Cass. 17 dicembre 1994, n. 10828, in Riv. it. dir. lav., 1995, II, 886 ed in Giur. it., 1995, I,1, c. 1876 s. con nota di S. Marazza, Cessione di autolinee e trasferimento d’azienda). Il nuovo concessionario che subentra al precedente in virtù di un provvedimento amministrativo acquista in sostanza la qualità a titolo originario e non derivativo (Cass. 24 febbraio 1992 n. 2885, in Riv. it. dir. lav., 1993, II, 203 con nota di Nogler, Continuità della prestazione lavorativa e trasferimento d’azienda). Pertanto, nell’ambito di una procedura fallimentare non è ipotizzabile un trasferimento di azienda concessionaria, contrariamente a quanto accade per aziende munite di licenza, la quale è autorizzazione costitutiva, ossia crea  nel privato una situazione giuridica che non deriva dalla sfera dell’ente pubblico. Tutto ciò a meno che l’organizzazione aziendale predisposta dal concessionario fallito, esclusa la concessione, sia tale da poter essere in sè considerata un complesso unitariamente funzionale all’esercizio dell’attività economica, la qual cosa è in verità assai improbabile.

[84] Sulla fungibilità degli elementi: Cass. 15 gennaio 1990, n. 123, in Giur. comm., 1991, II, 231 (con nota di A. Munari, Trasferimento e affitto dell’azienda in relazione all’evoluzione della giurisprudenza della Cassazione), secondo la quale nel trasferimento d’azienda può rimanere escluso anche un elemento essenziale dell’azienda stessa, purchè surrogabile nel quadro del perseguimento della medesima attività obiettiva.

[85] Pret. Foggia 11 febbraio 1995, in Dir. fall., 1985, II, 625, ha ritenuto che si configurasse trasferimento d’azienda con conseguente applicazione del 2112, c.c., nel caso di trasferimento dei soli calciatori e del titolo sportivo; Corte d’Appello di Torino, 28 ottobre 2008 – Pres. rel. Peyron. - B.P.M. c. Torino F.C. S.p.a., con nota di Fimmanò, L’assegnazione del titolo sportivo come trasferimento coattivo e senza indennizzo dell’azienda calcistica, in Società, 2009, 299.

[86] La stessa Cassazione ha individuato nel carattere accessorio delle attrezzature mancanti, rispetto a quelle presenti nel complesso aziendale oggetto del contratto, il limite della compatibilità di un’azienda incompleta (Cass. 28 ottobre 1976, n. 3966, in Rep. giur. it., 1976, voce Azienda, n. 9; Cass. 17 giugno 1974, n. 1726, ivi, 1974, voce cit., n. 4). Cass. 29 gennaio 1991, n. 889, cit., 201.

[87] Sui rapporti tra criteri qualitativi e quantitativi e sul concetto di normalità cfr. P. Forchielli. La rilevanza giuridica del concetto di 'normalità' e l’indagine statistica, in Riv. dir. civ., 1980, II, 151 s.

[88] Secondo una certa giurisprudenza il titolo sportivo, pur facendo capo, in modo personalissimo ed esclusivo, soltanto alla società che l’ha conquistato sul campo, non si sostanzierebbe in una situazione giuridica di vantaggio alla società attribuita dall’ordinamento generale, ma in una qualità inerente allo status della società all’interno dell’ordinamento settoriale sportivo. Per l’effetto non potrebbe essere qualificato come bene ai sensi dell’art. 810 c.c., nè come diritto potestativo. Esso identificherebbe il merito sportivo, ossia la posizione acquistata dalla società sportiva sul campo, nel corso del campionato, appunto per merito sportivo, oggetto del riconoscimento da parte della F.I.G.C. delle condizioni tecniche sportive che consentono, concorrendo gli altri requisiti previsti dalle norme federali, la partecipazione di una società ad un determinato campionato (Trib. Napoli 25 febbraio 2010, in Società, 2011, 769 s., con nota di C. Sottoriva, La qualificazione del c.d. “titolo sportivo” nel trasferimento d'azienda nell’ambito di procedure concorsuali.

[89]  Cass. Sez. unite, 3 febbraio 1993 n. 1315, in Foro it., 1993, I, 1721; Cass. Sez. unite, nn. 5470 e 5471 del 1985, in Foro it., 1986, I, 982. Il Consiglio di Stato (20 ottobre 1987, n. 635, in Giust. civ. 1988, I, 1076) ha ritenuto che, se la possibilità di trasferire l’autorizzazione è riconosciuta dalla legge al titolare dell’esercizio, non v’è nessuna ragione ostativa a che tale vendita venga realizzata in forma coattiva dagli organi della procedura fallimentare (al riguardo D. Talarico, La sorte della 'azienda farmacia' nella procedura concorsuale: aspetti connessi alla vendita ed all’affitto, in Dir. fall., 1995, I, 145 s.).  A ciò bisogna aggiungere che l’uso ad opera del legislatore, nella legge n. 475 del 1968, dell’espressione trasferimento, indica che il bene può circolare anche sulla base di schemi negoziali diversi dalla vendita, ivi compreso l’affitto, tenendo conto che peraltro già l’art. 129 della legge n. 1265 del 1934, prevede la possibilità per il curatore, nominato a seguito della dichiarazione di fallimento del titolare, di essere autorizzato all’esercizio provvisorio della farmacia (sull’ammissibilità dell’affitto endofallimentare della farmacia si veda da ultimo Trib. Roma 10 agosto 1995, in Dir. fall., 1996, II, 390 s.).

[90] Per una certa giurisprudenza “In caso di messa in liquidazione di una società calcistica per gravi irregolarità  di gestione,  i liquidatori possono essere autorizzati dal  tribunale  a continuare  l'esercizio dell'attività dell'impresa calcistica  al  fine di  far  completare  alla squadra  il campionato intrapreso, non ricadendo tale attività nel divieto di nuove operazioni di cui all'art. 2279 c.c. richiamato dall'art. 2452 c.c., e  potendo altresì  configurarsi  la  ricorrenza di un danno grave e irreparabile per la società nell'interruzione dell'attività” (Tribunale Catania, 21 maggio 1992, Soc. Catania calcio, in Vita not., 1993, 355).

[91] Peraltro senza pagare i creditori in violazione dell’art. 2560, c.c., - come è accaduto nel caso della Fiorentina Calcio in virtù di un provvedimento ad hoc in deroga alle stesse Noif di affiliazione della società Florentia Viola.  A norma dell’art. 52 comma 7 'Le società non ammesse ai Campionati di Serie A, B o C1 potranno iscriversi al Campionato di Terza Categoria – L.N.D.'.

[92] In modo da ottenere l’iscrizione alla categoria subito inferiore. Il tutto depauperando in caso di fallimento la massa dal valore attivo più consistente. <<In caso di non ammissione al campionato di serie A, B o C1, per mancato rispetto dei criteri economico – finanziari, di una società costituente espressione della tradizione sportiva italiana e con un radicamento nel territorio di appartenenza comprovato da una continuativa partecipazione, anche in serie diverse, ai campionati professionistici di Serie A, B, C1 e C2 negli ultimi dieci anni, ovvero, da una partecipazione per almeno venticinque anni nell’ambito del calcio professionistico, la FIGC, sentito il Sindaco della città interessata, può attribuire il titolo sportivo inferiore di una categoria rispetto a quello di pertinenza della società non ammessa ad altra società, avente sede nella stessa città della società non ammessa, che sia in grado di fornire garanzie di solidità finanziaria e continuità aziendale. Al capitale della nuova società non possono partecipare, neppure per interposta persona, nè possono assumervi cariche, soggetti che, nella società non ammessa, abbiano ricoperto cariche sociali ovvero detenuto partecipazioni dirette e/o indirette superiori al 2% del capitale totale o comunque tali da determinarne il controllo gestionale, né soggetti che siano legati da vincoli di parentela o affinità entro il quarto grado con gli stessi…”.

[93] Si pensi al caso del Monza Calcio Spa o allo stesso caso Napoli. Il Tribunale di Monza con decreto del 17 giugno 2004, ha trasferito a seguito di vendita senza incanto dal fallimento “Calcio Monza SpA” all’”Associazione Calcio Monza Brianza 1912 SpA, il complesso aziendale della società calcistica, ivi compresi calciatori e diritto all’utilizzo dello stadio. Correlativamente la F.I.G.C. con delibera del 30 giugno 2004 ha affiliato la cessionaria, mantenendo in capo alla stessa i diritti derivanti dalla anzianità di affiliazione della società fallita ed ha autorizzato il trasferimento dell’azienda con particolare riferimento a titolo sportivo e parco tesserati (cfr. gli atti in www.fallimento.ipsoa.it)

[94] Non a caso nella citata ordinanza del 16 luglio 2004, il Tribunale di Napoli, ha precisato che “che soluzioni come quella prospettata dell’affitto di azienda non potranno mai essere utilizzate come strumento per lasciare alla società locatrice la gran parte della debitoria esonerando la società sportiva Calcio Napoli Spa dalla necessaria dimostrazione che la crisi economica in cui attualmente versa sia effettivamente transitoria e non irreversibile”. Se, come affermano i giudici napoletani, scopo della procedura concorsuale è quello di tutelare le ragioni dei creditori, secondo criteri ispirati dal principio della parità di trattamento, una linea diversa si risolverebbe “in un risultato di segno affatto opposto, paradossalmente favorendo, per una sorta di eterogenesi dei fini non trasparenti operazioni e speculazioni finanziarie in pregiudizio dei medesimi”.

[95] Per una analisi delle varie insolvenza che hanno caratterizzato le società sportive P. BELLAMIO, La stagione delle insolvenze nel calcio. Occasione per un cambiamento, Dir. fall., 2005, 719.

[96] Trib. Napoli 2 agosto, 2004, cit.

[97] Il titolo sportivo di una società cui venga revocata l’affiliazione ai sensi dell’art. 16, comma 6, può essere attribuito, entro il termine della data di presentazione della domanda di iscrizione al campionato successivo, ad altra società con delibera del Presidente federale, previo parere vincolante della COVISOC ove il titolo sportivo concerna un campionato professionistico, a condizione che la nuova società, con sede nello stesso comune della precedente, dimostri nel termine perentorio di due giorni prima, esclusi i festivi, di detta scadenza: 1) di avere acquisito l’intera azienda sportiva della società in stato di insolvenza; 2) di avere ottenuto l’affiliazione alla F.I.G.C.; 3) di essersi accollata e di avere assolto tutti i debiti sportivi della società cui è stata revocata l’affiliazione ovvero di averne garantito il pagamento mediante rilascio di fideiussione bancaria a prima richiesta; 4) di possedere un adeguato patrimonio e risorse sufficienti a garantire il soddisfacimento degli oneri relativi al campionato di competenza; 5) di aver depositato, per le società professionistiche, dichiarazione del legale rappresentante contenente l’impegno a garantire con fideiussione bancaria a prima richiesta le obbligazioni derivanti dai contratti con i tesserati e dalle operazioni di acquisizione di calciatori. Il deposito della fideiussione è condizione per il rilascio del visto di esecutività dei contratti (art. 52 comma 3).

[98] Come accadeva rispettivamente per le ipotesi di cui ai commi 3 ovvero 7, 8 e 9 dell’art. 52. L’abrogato comma 7 sanciva che 'La mancata assegnazione, ai sensi del comma 3, del titolo sportivo di Serie A, B o C1 o lo stato di insolvenza per le società di serie A, B o C1 accertato o dichiarato nel periodo intercorrente fra il termine per la presentazione della domanda di iscrizione al campionato successivo e la scadenza ultima fissata per la conclusione del procedimento di cui al comma 6, legittimano la Procedura concorsuale ad individuare essa stessa, entro il termine perentorio di 10 giorni decorrente da tale ultima scadenza, altra società avente sede nella stessa città di quella in stato di insolvenza cui la Federazione potrà assegnare, soddisfatte le condizioni indicate al comma successivo ed eventuali altre che la F.I.G.C. ritenesse di individuare, il titolo sportivo inferiore di una categoria'. Il comma 8 aggiungeva che 'Le condizioni, salve integrazioni di cui al precedente comma, cui la Federazione subordina la possibilità di assegnazione del titolo sportivo ai sensi del comma 7 in capo alla società individuata dalla Procedura concorsuale sono le seguenti: 1) presentazione della richiesta di attribuzione del titolo sportivo di una categoria inferiore rispetto a quello della società in stato di insolvenza; 2) conseguimento della affiliazione alla F.I.G.C.; 3) presentazione della documentazione attestante la sussistenza dei requisiti economici, patrimoniali e finanziari richiesti per la partecipazione al campionato professionistico di competenza accompagnata da idonee garanzie di continuità aziendale; 4) presentazione della documentazione comprovante l’effettuazione degli adempimenti richiesti dalla competente Lega per l’iscrizione al campionato; 5) deposito della dichiarazione, sottoscritta dal legale rappresentante della società, contenente l’impegno della stessa a garantire con fideiussione bancaria a prima richiesta le obbligazioni, relative alla stagione sportiva corrente, derivanti dai contratti con i tesserati e dalle operazioni di acquisizione di calciatori. Il deposito della fideiussione è condizione per il rilascio del visto di esecutività dei contratti'.  Infine, a norma del comma 9 ora abrogato: 'Le condizioni di cui al comma 8 devono essere soddisfatte nel termine perentorio di 5 giorni dal provvedimento con cui la procedura concorsuale ha individuato la nuova società aspirante al titolo. Sulla domanda di attribuzione del titolo sportivo e di ammissione al relativo campionato, delibera il Consiglio federale o, su delega dello stesso, il Presidente Federale, d’intesa con i Vicepresidenti della FIGC ed i Presidenti delle Leghe e delle componenti tecniche, previo parere favorevole della Co.Vi.So.C. Ai fini della presente disposizione, la anzianità di affiliazione della eventuale assegnataria del titolo decorrerà dalla data della sua affiliazione. In caso di non ammissione al campionato di serie C2, la società potrà essere ammessa ad un Campionato Regionale della L.N.D., tenuto conto delle disponibilità di organico dei vari Comitati Regionali e purchè adempia alle prescrizioni previste dal singolo Comitato per l’iscrizione al Campionato'.

[99] Il comma 6, dell’art. 52 (ora abrogato), in particolare, sanciva che 'In caso di non ammissione al campionato di serie A, B o C1 di una società costituente espressione della tradizione sportiva italiana e con un radicamento nel territorio di appartenenza comprovato da una continuativa partecipazione, anche in serie diverse, ai campionati professionistici di Serie A, B, C1 e C2 negli ultimi dieci anni, ovvero, da una partecipazione per almeno venticinque anni nell’ambito del calcio professionistico, la FIGC, sentito il Sindaco della città interessata, può attribuire, a fronte di un contributo straordinario in favore del Fondo di Garanzia per Calciatori ed Allenatori di calcio, il titolo sportivo inferiore di una categoria rispetto a quello di pertinenza della società non ammessa ad altra società, avente sede nella stessa città della società non ammessa, che sia in grado di fornire garanzie di solidità finanziaria e continuità aziendale. Al capitale della nuova società non possono partecipare, neppure per interposta persona, nè possono assumervi cariche, soggetti che, nella società non ammessa, abbiano ricoperto cariche sociali ovvero detenuto partecipazioni dirette e/o indirette superiori al 2% del capitale totale o comunque tali da determinarne il controllo gestionale, né soggetti che siano legati da vincoli di parentela o affinità entro il quarto grado con gli stessi. L’inosservanza di tale divieto, se accertata prima della decisione sulla istanza di attribuzione del titolo sportivo, comporta il non accoglimento della stessa o, se accertata dopo l’accoglimento della domanda, comporta, su deferimento della Procura Federale, l’applicazione delle sanzioni previste dal Codice di Giustizia Sportiva. Le società aspiranti al suddetto titolo, entro il termine perentorio di 3 giorni, esclusi i festivi, dalla pubblicazione del provvedimento di non ammissione al campionato di Serie A, B, o C1 della società esclusa, dovranno manifestare il proprio interesse, presentando alla FIGC una dichiarazione in tal senso….'.

[100] Dopo la retrocessione in serie B, il 1° agosto del 2002 la FIGC, escluse dal campionato la AC Fiorentina Spa e il tribunale civile di Firenze ne decretò il fallimento. La nuova società Fiorentina 1926 Florentia, poi denominata Florentia Viola, nella stagione 2002-2003, venne iscritta al campionato italiano di calcio di serie C2, Successivamente a seguito dell’acquisto dalla procedura fallimentare del logotipo della vecchia Fiorentina e del nome, venne richiamata “ACF Fiorentina” il 19 maggio del 2003.

[101] Al termine del campionato 2004/05, la Salernitana Sport 1919, non venne ammessa, per ragioni finanziarie, al campionato di Serie B. Subito dopo, attraverso il Lodo Petrucci, il titolo venne assegnato ad una nuova società, la Salernitana Calcio 1919, che venne ammessa al campionato di serie C1 2005/2006. La Salernitana Sport ripartì dalla 3a categoria, attraverso una selezione di giovani calciatori, ma il 19 luglio 2006 cessò definitivamente ogni attività sportiva in seguito alla dichiarazione di fallimento ad opera del Tribunale fallimentare di Salerno.

[102] A seguito del fallimento della società Associazione Calcio Perugia S.p.A., militante in Serie B, venne costituita una nuova società, il Perugia Calcio S.r.l. (in seguito Perugia Calcio S.p.A.), che aderì al Lodo Petrucci venendo ammessa al Campionato di Serie C1.

[103] La società fondata come FC Torino il 3 dicembre1906, poi ridenominata AC Torino (e, in seguito, Torino Calcio), è stata dichiarata fallita il 17 novembre2005 dopo l’esclusione dal campionato di serie A. La nuova società, fondata il 17 luglio2005, veniva iscritta al campionato di B 2005\2206, con il nome provvisorio di Società Civile Campo Torino, poi portato a Torino FC per effetto dell'appropriazione dei diritti sportivi tramite il Lodo Petrucci e della denominazione societaria acquisita dal tribunale fallimentare.

[104] Sul rapporto tra nome e bacino cfr. P. Zagnoli, Il nome della società sportiva: identità territoriale, immagine e valorizzazione del marchio, in Riv. dir. econ. sport, 2006, 158 s.

[105] App. Torino, 28 ottobre 2008 – Pres. rel. Peyron. - B.P.M. c. Torino F.C. S.p.a., in Società, 2009, 299; Tribunale di Napoli del 18 aprile 2011 n. 6559, Sezione Specializzata in materia di proprietà industriale ed intellettuale, Giudice rel.Petruzziello, inedita. C’è da dire che nel caso del Torino Calcio, la sentenza della Corte di Appello è stata riformata in quanto la Cassazione ha ritenuto che agli specifici fini la voristici, e quindi solo a quei fini e della disciplina di cui all’art. 2112 c.c., “non integri la fattispecie trasferimento di azienda, l’assegnazione da parte della F.I.G.C. ad una diversa società, nel caso di esclusionedi una società calcistica professionista dal campionato di serie A o B o C1, deltitolo sportivo necessario per partecipare ad un campionato di serie immediatamente inferiore (inteso come riconoscimento delle condizioni tecnico-sportive che consentono la partecipazione ad esso), ma è necessario il trasferimento dall’una all’altra società dell’organizzazione di mezzi e servizi necessari per lo svolgimento dell’attività sportiva” (Cass., sez. lavoro, n. 15094 del 2011, Pres. De luca – Rel Ianniello, in Riv. Dir. Econ. Sport, VII, fasc. 2, 2011).

[106] F. Fimmanò, L’assegnazione del titolo sportivo come trasferimento coattivo e senza indennizzo dell’azienda calcistica, in Società, 2009, 299.

[107] Quanto al problema specifico della farmacia, va detto che l’art. 12 della legge 2 aprile 1968 n. 475 (e successive modificazioni), innovando le precedenti disposizioni in materia, ha sancito la possibilità di trasferimento della titolarità dell’azienda farmaceutica decorsi tre anni dalla conseguita titolarità, tra soggetti muniti di titolo di legittimazione, ossia tra soggetti legittimati all’esercizio della professione di farmacista. Ed il trasferimento, che va riconosciuto con decreto del medico provinciale, non è valido se insieme al diritto di esercizio non venga alienata l’azienda commerciale connessa, pena la decadenza. 

[108] Si tratta di un rafforzamento dell’informativa obbligatoria per le società: E stato introdotto anche il rendiconto finanziario tra i documenti oggetto di deposito, in considerazione della sua capacità informativa e della crescente importanza che assume nel quadro dell'informativa di bilancio, anche alla luce di quanto dispongono i principi contabili internazionali.

[109] Il valore della produzione di cui tener conto nel calcolo del numeratore del rapporto è composto dalle seguenti poste: ricavi delle vendite e prestazioni, variazione delle rimanenze, incrementi di immobilizzazioni per lavori interni, altri ricavi e proventi. Si tratta quindi del valore risultante dal piano dei conti approvato dalla Figc, ossia dalla classe di valore contraddistinta dalla lettera «A» del Conto economico civilistico. I Debiti finanziari da considerare nel calcolo del rapporto sono invece costituiti dalle seguenti poste: obbligazioni ordinarie e convertibili, soci c/anticipazioni temporanee, soci c/finanziamenti fruttiferi, debiti verso banche, debiti verso altri finanziatori, debiti finanziari verso imprese controllate, collegate e controllanti. Il valore risultante dalla suddetta sommatoria deve essere rettificato per l'importo iscritto nell'attivo patrimoniale tra le disponibilità liquide.

[110] La scelta di porre a confronto ricavi e debiti è diretta a indurre le società a contenere l'indebitamento verso i terzi, ponendo le premesse per una loro maggiore capitalizzazione e un rafforzamento della struttura finanziaria.

Il nuovo indicatore ha aiutato le società a raggiungere gli obiettivi soglia; infatti, da un lato “il Valore della produzione è una categoria più ampia rispetto ai ricavi (variazione rimanenze, incrementi di immobilizzazioni per lavori interni, altri ricavi e proventi), dall'altro i Debiti finanziari considerano solo alcune categorie di debiti che fanno riferimento prettamente a categorie finanziarie (obbligazioni, finanziamenti infruttiferi, debiti verso banche, debiti verso altri finanziatori).  La scelta di passare da un sistema di controllo basato sull'analisi di tre indicatori a un sistema incentrato esclusivamente sul rapporto Valore della Produzione/Debiti finanziari ha riguardato esclusivamente le società di Serie A e B. Per quanto concerne invece le società di Lega Pro (l'ex Serie C), dopo le modifiche apportate alle Noif tali club sono tenuti a presentare alla Covisoc i prospetti da cui risultino due rapporti: Ricavi/Indebitamento e Patrimonio netto contabile/Attivo Patrimoniale” M. Nicoliello, Il monitoraggio di figc e uefa sulle società di calcio italiane: scenario attuale e possibili evoluzioni, cit., 43 s.

[111] Per quanto concerne le società di Serie B, oltre alle novità in materia di ritenute e contributi, è stato introdotto nuovamente il prospetto P/A con l’indicazione del rapporto tra Patrimonio netto contabile e Attivo patrimoniale, calcolato seguendo gli stessi criteri in vigore fino al 2006/07.