Bancario

[1] R. Marcelli

[2] Il finanziamento prevedeva, inizialmente il TAN del 6,5% per l’eventuale periodo di preammortamento e per le prime 30 rate mensili, successivamente il tasso variabile parametrato all’Euribor.

[3] ‘La più intuitiva interpretazione di un tasso di interesse è quella per il quale esso rappresenta, non soltanto l’interesse di un capitale unitario per un tempo unitario, ma addirittura l’interesse per ogni unità di capitale e per ogni unità di tempo. Allora, se ‘i’ è il tasso di interesse, l’interesse complessivo di un capitale C per un tempo ‘t’ è: I=C_*t_*i. Si parla in tal caso di interesse semplice; (...) per ogni valore di ‘i’ si ha una legge di interesse semplice. Nelle diverse applicazioni di una stessa legge di interesse semplice, l’interesse risulta proporzionale (oltre che al capitale) al tempo, anzi questa proprietà può assumersi come definizione dell’interesse semplice. La proporzionalità al tempo comporta un’altra additività delle leggi di interesse semplice: l’interesse su un capitale per la durata (t₁+t₂) è la somma degli interessi per le durate t₁ e t_2’. (E. Levi. Corso di matematica finanziaria e attuariale, Ed Giuffré, 1964).

[4]  ‘Quando in un regime, cioè in una formula, si sia specificato numericamente il valore del parametro, la formula matematica consente di capitalizzare o attualizzare univocamente per qualsiasi scadenza. Tale formula con parametro precisato si dice legge finanziaria (rispettivamente di capitalizzazione o d’attualizzazione).’ (...) ‘l’indicazione del tasso senza l’enfasi sulla formula porta a un’ambiguità ineliminabile perché per precisare una legge finanziaria non basta dire quanto vale il tasso, ma bisogna anche indicare qual è la formula in cui tale tasso va messo, quali sono, cioè, i calcoli da fare’. (D’Amico, Luciano, Peccati, Calcolo finanziario, Temi base e temi moderni, Egea, 2018).

[5] Un ruolo complementare e diverso dal prezzo è assolto dal TAE (Tasso Annuo Effettivo) e dal TAEG (Tasso Annuo Effettivo Globale) riportato in contratto, rispondenti alla metrica del regime composto.Il TAE e il TAEG esprimono anche il timing del pagamento o capitalizzazione ed sono fissati convenzionalmente pari al tasso effettivo equivalente finanziariamente al pagamento annuale degli interessi: ad un TAN del 10%, pagato in quattro rate trimestrali, corrisponde un TAE del 10,38%, in quanto si considera in questo tasso il reimpiego infrannuale dei pagamenti periodici. Nel tasso composto sono ricompresi gli eventuali oneri ‘figurativi’ che non trovano necessariamente espressione in un effettivo pagamento. Cfr.: R. Marcelli A.G. Pastore, A. Valente, ‘TAN, TAE TAEG nei finanziamenti a rimborso in unica soluzione e nei finanziamenti a rimborso graduale’, Banca, Borsa e Titoli di Credito, n. 6/2019.

[6] Interessi legali non sono solamente quelli previsti dal codice civile, ma più in generale tutti quelli previsti dalla legge, ancorché in misura diversa da quella codicistica (Cass. n. 2149/02).

[7] Questo profilo, riferisce V. Pandolfini, ha formato oggetto di un acceso dibattito in occasione di taluni espropri dell’ENEL per i quali la legge 1643/62 prevedeva gli interessi del 5,50% annuo: ‘Sussisteva quindi un contrasto tra un tasso annuale e un tempus solutionis degli interessi infrannuali (semestrali). Si era allora posto il problema se – come sostenuto dall’ente – il riferimento all’anno, cioè l’indicazione della misura del tasso per ogni anno di concessione del capitale, implicasse la determinazione non solo del quantum degli interessi, ma anche del momento di corresponsione di questi ultimi (e quindi se la norma ora menzionata mirasse a garantire un rendimento effettivo annuo pari al 5,50% con conseguente applicazione sule rate semestrali di un tasso del 2,71% circa) ovvero se il riferimento all’anno dovesse intendersi – come sostenuto dagli espropriati – nel senso che occorresse tenere in considerazione soltanto le scadenze relative agli interessi espressamente predeterminate, a nulla rilevando che queste incidessero sul quantum effettivo annuo del tasso d’interesse (cosicché nella fattispecie gli interessi erano dovuti al tasso nominale annuo del 5,50%, nella misura del 2,75% semestrale). La giurisprudenza prevalente, soprattutto di legittimità, ha optato quest’ultima soluzione, argomentando dalla norma di cui all’art. 821, 3° comma, c.c. – che prevede che gli interessi si acquistano giorno per giorno in ragione della durata del diritto – confermando in tal modo la vigenza del principio del tasso d’interesse nominale nel nostro ordinamento (Cass., 25.10.1972, n. 3224, in Rass. Giur. En. Elettr., 1973, 375; Trib. Roma, 30.11.1966, in Rass. Giur. En. Elettr. 1967, 59; trib. Milano, 10.7.1969, in Rass. Giur. En. Elettr., 1969, 864; App. Roma, 29.1.1970, in Rass. Giur. En. Elettr., 1970, 401; Trib. Roma, 19.10.1971, in Rass. Giur. En. Elettr.,1972, 260; App. Milano, 28.4.1972, in Rass. Giur. En. Elettr. 1972, 360; App. Roma, 20.6.1974, in Rass. Giur. En. Elettr., 1974, 803). Si è in tal senso affermato che ‘le implicazioni economiche delle modalità temporali dell’adempimento sono estranee al contenuto dell’obbligazione. La così detta anticipazione, se così si vuole chiamarla, è imposta dalla legge, e all’interprete non rimane che prenderne atto (Cass., 25.10.1972, n. 3224, Rass. Giur. En. Elettr. 1973,375)’ (V. Pandolfini, Gli interessi pecuniari, Wolters Kluwer, 2016).

[8] Coerente con tale metrica è il regime semplice. ‘Il parametro i che caratterizza una particolare legge appartenente al regime finanziario semplice rappresenta non soltanto l’interesse del capitale unitario per una unità di tempo ma anche “l’interesse per ogni unità di capitale e per ogni unità di tempo” Ciò dipende, manifestamente dal fatto che nel regime considerato l’interesse è proporzionale, oltre che al capitale, anche al tempo’.(M. Trovato, Matematica per le applicazioni finanziarie, Etas Libri, 1975). ‘Se i è il tasso di interesse, l’interesse complessivo di un capitale C per un tempo t è: I = C_*t_*i. Si parla in tal caso di interesse semplice (…) l’interesse risulta proporzionale al tempo, anzi questa proprietà può assumersi come definizione dell’interesse semplice’ (E. Levi, Corso di Matematica finanziaria e attuariale, Giuffré 1964).

[9] Frequentemente nei giudizi e valutazioni il TAN riportato in contratto - che, ancor prima del parametro di calcolo, esprime il tasso ex art. 1284 c.c. – viene posto a confronto con il TAE espresso o desumibile dal piano di ammortamento riportato in allegato al contratto rilevando, nei frequenti casi nei quali la periodicità delle scadenze è infrannuale, il divario fra i due tassi. Per l’esempio sopra riportato, il tasso composto, espresso dal TAE del 10,38%, corrispondente al TAN del 10% calcolato trimestralmente, aggrega in un’unica aliquota costi e tempi di pagamento diversi, in un’equivalenza intertemporale informata alla ragione esponenziale che, coincide con il prezzo ex art. 1284 c.c. (10,38%) nel caso di capitalizzazione, mentre differisce dallo stesso (oltre che dal TAN) nel caso di pagamento trimestrale. Il tasso ex art. 1284 c.c., che trova espressione nel TAN riportato in contratto, è distinto dal TAE: sono tassi diversi, complementari di un medesimo accordo. Il primo esprime gli interessi pattuiti da corrispondere in ragione d’anno, il secondo esprime l’interesse figurativo equivalente nel pagamento annuale, in regime composto; il primo è riferito alla pattuizione, il secondo al pagamento, espressi in metriche diverse: anche nel regime semplice, il TAE differisce dal prezzo ex art. 1284 c.c. e dal TAN. In particolare, per l’ammortamento alla francese, non risulta corretto – come riportato in una recente sentenza del Tribunale di Campobasso (n. 158 del 26 marzo 2020) e nella richiamata sentenza del Tribunale di Massa – dedurre da tale differenza l’indeterminatezza dell’oggetto e la violazione dell’art. 1284 c.c.: ‘... si ravvisa un’obiettiva divergenza tra il tasso nominale (TAN) previsto in contratto ed il tasso effettivo risultante dallo sviluppo del piano di ammortamento ad esso allegato (TAE), di modo che la clausola inerente alla pattuizione del tasso di interesse si configura nulla per indeterminatezza dell’oggetto, in forza del combinato disposto di cui agli artt. 1418 e 1346 e 1284 c.c. (...) in tema di contratti di mutuo, affinché una convenzione relativa agli interessi sia validamente stipulata ai sensi dell’art. 1284, 3° comma, c.c., che è norma imperativa, deve avere forma scritta ed un contenuto assolutamente univoco in ordine alla puntuale specificazione del tasso di interesse (cfr. Tribunale di Massa, sentenza del 4.2.2020). Nei medesimi termini si è espressa recentemente la Corte d’Appello di Campobasso c, con sentenza n. 412/2019, riconosce la illegittimità del piano di ammortamento alla francese ...’. La divergenza richiamata dal giudice andava riferita al TAN contrattuale, corrispondente al prezzo ex art. 1284 c.c. nella metrica semplice, al quale corrispondeva un’obbligazione accessoria diversa dagli interessi effettivamente corrisposti.

[10] Riporta O.T. Scozzafava: ‘ .. il nostro codice, nonché gli operatori giuridici adoperano l’espressione verbale interessi, per alludere a due concetti distinti, che, peraltro, presentano talvolta dei collegamenti. Sovente, infatti, si fa riferimento al termine interessi, per individuare una tecnica di quantificazione di una prestazione, in grado di operare sulla base di un’operazione aritmetica (e, dunque, in maniera generale ed astratta). Con altrettanta frequenza l’espressione verbale in esame viene utilizzata per alludere ad una particolare categoria di frutti civili, vale a dire al corrispettivo che la parte, che ha dato in uso all’altro contraente una somma di denaro, consegue dai così detti contratti di credito (solo che in tale contesto il termine interessi viene adoperato anche con il primo significato). (...) Nel linguaggio degli operatori giuridici e della legge, dunque, gli interessi individuano prima di tutto una tecnica di quantificazione di una prestazione e, poi, anche determinati frutti civili, creando così una tale confusione, che la problematica degli interessi è sempre stata una delle più intricate della scienza civilistica. La confusione è accresciuta dal fatto che le norme alcune volte richiamano il termine interessi, per individuare e dettare regole destinate ad incidere sul corrispettivo che il creditore ritrae dai contratti di credito (frutti civili), altre volte, invece, le norme, nel richiamare il termine interessi, individuano e dettano le regole destinate ad incidere su meccanismo di quantificazione di una prestazione. Orbene, in questa seconda categoria di norme va annoverato l’art. 1283 del codice civile, dal momento che in sua assenza ed in mancanza di un’apposita convenzione tra i privati, la modalità di quantificazione che viene individuata con il termine interessi, diventerebbe un meccanismo incontrollabile.’ (O.T. Scozzafava, L’anatocismo e la Cassazione: così è se vi pare, I contratti, N. 3/2005).

[11] Cfr. R. Marcelli, Ammortamento alla francese: il regime composto e l’anatocismo. L’egemonia della finanza sull’economia reale, 2019, in www.assoctu.it; R. Marcelli, A.G. Pastore, A. Valente, Ammortamento alla francese. Il regime composto e l’anatocismo: il genus finanziario e la species giuridica, I Contratto, n. 6/2019.

[12] E’ opportuno osservare che tutti i finanziamenti in essere, a prescindere dall’anno di stipula, vanno assoggettati al divieto di anatocismo nella formulazione espressa dal nuovo art. 120 TUB. Tale articolo, nella relativa Delibera CICR del 3 agosto 2016, viene applicato agli interessi maturati dal 1° ottobre 2016 prescrivendo: ‘I contratti in corso sono adeguati con l’introduzione di clausole conformi all’art. 120, comma 2, del TUB e al presente decreto, ai sensi degli art. 118 e 126-sexies del TUB. (...) Per i contratti che non prevedono l’applicazione degli articoli 118 e 12-sexies del TUB, gli intermediari propongono al cliente l’adeguamento entro il 30 settembre 2016’. Il menzionato disposto dell’art. 120 TUB era già sostanzialmente previsto nella precedente stesura, entrata in vigore il 1/1/14.

[13] L’alternativa fra regime semplice e composta nei piani di ammortamento è presa in considerazione implicitamente anche nelle disposizioni di trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari della Banca d’Italia. Nelle disposizioni in vigore sino al 30 settembre 2015, nell’Allegato 4B relativo al foglio informativo del mutuo offerto a consumatori, alla nota (5) si riporta: ‘Se nel piano di ammortamento si applica il regime di capitalizzazione composta degli interessi, la conversione del tasso di interesse annuali i₁ nel corrispondente tasso di interesse infrannuale i₂ (e viceversa) segue la seguente formula di equivalenza intertemporale [...]. Nelle successive disposizioni, nel prospetto informativo europeo standardizzato (PIES) si riporta ‘Se il contratto di credito prevede il rimborso differito degli interessi (ossia quando gli interessi non sono rimborsati interamente con le rate ma si cumulano all’importo totale del credito residuo) sono illustrate le conseguenze per il consumatore con riguardo al debito residuo’. E, per la Sezione 7. Tabella di ammortamento semplificativa, si riporta: ‘Questa sezione è compilata quando: i) il tasso di interesse è fisso per tutta la durata del contratto di credito o ii) il contratto prevede il rimborso differito degli interessi (gli interessi non sono integralmente rimborsati con le rate e sono, invece, aggiunti all’importo totale del credito residuo)’.

[14] Si osservi che l’indeterminatezza investe anche l’obbligazione principale che, nell’accordo pattizio relativo all’ammortamento alla francese, risulta determinata solo nel valore iniziale, mentre rimangono indeterminati i criteri che presiedono l’individuazione dei valori periodali. In un finanziamento a rimborso graduale, l’obbligazione principale concorre alla determinazione del prezzo ex art. 1284 c.c., propriamente con il valore medio di periodo, non con il solo valore iniziale. Mentre per i finanziamenti a rimborso unico alla scadenza, l’importo dell’obbligazione principale rimane costante, univocamente determinato nel periodo di riferimento, nei finanziamenti a rimborso graduale tale importo non rimane costante nel periodo, bensì si fraziona, riducendosi nei valori in essere ad ogni scadenza e il prezzo espresso dal tasso ex art. 1284 c.c. si configura in termini proporzionali, non all’obbligazione principale originaria, bensì alla sua espressione di sintesi, data dal valore medio del periodo di finanziamento. E’ questo il valore assunto a riferimento nell’equilibrio dei termini contrattuali: obbligazioni di capitale aventi il medesimo valore iniziale, ma un diverso valore medio di periodo, vengono sostanzialmente a costituire, anche per un medesimo flusso di pagamenti periodici, finanziamenti diversi, ai quali corrisponderanno costi differenti. Questa peculiare connotazione comporta un’apprezzabile opacità ed implicanze di indubbio rilievo sul piano giuridico.

[15] Ogni residua volontà di consapevolezza che possa essere raggiunta decifrando, in via induttiva, i criteri di computo dei valori riportati in allegato al contratto, scema nell’ignavia del cliente, indotta dalla scontata posizione di debolezza nel dover subire le regole dettate dalla banca per poter fruire del servizio di credito, che gli sarebbe precluso se non accettasse passivamente le clausole predisposte dalla banca, espresse o solo implicite.Non stupisce che l’ammortamento alla francese (o a rata costante) abbia assunto, già da lungo tempo, un’ampia diffusione nei contratti di adesione prodotti in serie dagli intermediari. L’asimmetria contrattuale particolarmente accentuata trova origine nelle condizioni generali di contratto, predisposte storicamente dall’ABI, recepite ed adottate dalla generalità degli intermediari. L’influenza dispiegata dall’ABI ha ricondotto le condizioni generali di contratto, come afferma M. De Poli, più che alla fattispecie di cui all’art. 1341 c.c., a quella dell’art. 1342 c.c. cioè ‘la sottoscrizione di moduli o formulari, predisposti per disciplinare in maniera uniforme determinati rapporti contrattuali’. Aggiunge il menzionato autore: ‘il potere contrattuale delle banche si è esaltato grazie anche all’enorme difficoltà, per il cliente, di trovare soddisfazione ai propri bisogni (in questo caso, principalmente quello di ottenere credito), a causa della presenza, all’interno del circuito creditizio, di una sostanziale uniformità delle proposte contrattuali, circostanza che è stata capace di spingere il cliente a un’accettazione supina delle condizioni offerte nella convinzione dell’inutilità di un proprio rifiuto. Nel settore bancario, poi, l’esigenza di tutela degli interessi della clientela si è sentita in misura probabilmente superiore a ogni altro settore, complice la già segnalata forte organizzazione del ceto bancario che ha potuto per lungo tempo giovarsi non solo della possibilità di predisporre unilateralmente la disciplina dei rapporti contrattuali ma, anche, di un’uniformità orizzontale delle condizioni contrattuali capace di comprimere viepiù la libertà di scelta del soggetto bisognoso di credito’. (M. De Poli, La contrattazione bancaria. Tra tutela della liquidità e obblighi di trasparenza. CEDAM, 2012, pag. 66).

[16] Si è ritenuta la doglianza in parte inammissibile ravvisando un difetto di specificità, in mancanza di alcun esatto riferimento puntuale a documenti o svolgimento di calcoli in ordine agli interessi effettivamente praticati,

[17] Al riguardo la Suprema Corte ha osservato: ‘Si è infatti affermato (S.U. 21095/04) che la nullità può essere rilevata d'ufficio, in qualsiasi stato e grado del giudizio, indipendentemente dall'attività assertiva delle parti, quindi anche per una ragione diversa da quella espressamente dedotta, nel caso in cui sia in contestazione l'applicazione o l'esecuzione del contratto, la cui validità rappresenta quindi un elemento costitutivo della domanda; con la conseguenza che la contestazione della validità dell'atto non costituisce domanda giudiziale, bensì mera difesa, che non condiziona l'esercizio del potere di dichiarare d'ufficio la nullità per vizi diversi da quelli eccepiti. (…) Con riferimento al regime delle nullità, occorre portare l'attenzione su quanto è stato stabilito dalla Corte di Giustizia delle Comunità Europee, Sez. 4, 4 giugno 2009, causa 0243/08 ha stabilito che il giudice deve esaminare d'ufficio la natura abusiva di una clausola contrattuale e, in quanto nulla, non applicarla, tranne nel caso in cui il consumatore vi si opponga. L'uso in questa sentenza del termine obbligo, anziché di quello facoltà, in precedenza comune, è stato inteso come acquisita consapevolezza del concetto di dovere dell'ufficio di rilevare la nullità ogniqualvolta il contratto sia elemento costitutivo della domanda. Dunque non di facoltà propriamente trattasi, ma di obbligo, così come il verbo 'può' usato nell'art. 1421 c.c., è da intendersi 'deve', laddove la domanda proposta implichi la questione da rilevare e non si ponga quindi un problema di corrispondenza tra chiesto e pronunciato.(…) Il giudice chiamato a pronunciarsi sulla risoluzione di un contratto, di cui emerga la nullità dai fatti allegati e provati e comunque ex actis, non può sottrarsi all'obbligo del rilievo e ciò non conduce ad una sostituzione dell'azione proposta con altra’. (Cass. S.U. n.14828/12).

[18] Cfr. R. Razzante, La Cassazione ha tumulato l’anatocismo, filodiritto.it, 13 febbraio 2016; anche C. Colombo, L’anatocismo, Giuffré, 2007, pag. 79, dove sul punto si richiama altresì Cass. n. 3500/86, Cass. n. 3805/04; Cass. n. 17813/02; Cass. n. 11097/04 e in dottrina, A. Nigro, L’anatocismo nei rapporti bancari: una storia infinita?, in Diritto Bancario, 2001; D. Sinesio, Il recente dibattito sull’anatocismo nel conto corrente bancario: profili problematici, in Dir. e giur. 2000. . Cfr. anche: R. Marcelli, Ammortamento alla francese: i contratti di ‘adesione’ e i presidi posti dall’art. 1283 c.c. e dal nuovo art. 120 TUB, 2° comma. Le vischiosità addotte dalla giurisprudenza. Sentenza del Tribunale di Torino, 30 maggio 2019, in www.ilcaso.it.

[19] Cass. Civ. 2593/03

[20] ‘E’ pacifico in dottrina e in giurisprudenza che la convenzione di interessi anatocistici stipulata prima della scadenza degli interessi semplici è nulla per violazione della norma di cui all’art. 1283 c.c., la quale è norma imperativa posta a tutela di un interesse pubblico e, in quanto tale, inderogabile dalle parti (Cass. 29.11.1971, n. 3479, in Giust. Civ., 1972, I, 518; Cass. 25.2.2004, n.3805, in Foro it., 2004, I, 1765; App. Napoli 31.1.1981, in Banca Borsa tit. cred., 1982, II,143)’ (V. Pandolfini, Gli interessi pecuniari, Wolters Kluwer, 2016).

Da ultimo, anche la Banca d’Italia sembra riconoscere il divieto generale di anatocismo. Nelle informazioni diffuse successivamente alla più recente modifica dell’art. 120 TUB riporta: ‘Il codice civile (art. 1283 c.c.) per le obbligazioni riguardanti somme di denaro prevede un generale divieto di anatocismo, salvo specifiche eccezioni’.

[21] A. Nigro, L’anatocismo nei rapporti bancari una storia infinita?, in Diritto della Banca e dei mercati finanziari, 2001.

[22] Vi è un’apprezzabile accostamento fra gli interessi generati da un conto corrente con addebito degli interessi infrannuale e quelli generati da un ammortamento con pari periodicità delle rate costanti.  R. Marcelli, Ammortamento alla francese: i contratti di ‘adesione’ e i presidi posti dall’art. 1283 c.c. e dal nuovo art. 120 TUB, 2° comma. Le vischiosità addotte dalla giurisprudenza. Sentenza del Tribunale di Torino, 30 maggio 2019, in www.ilcaso.it.

[23] ‘La ragione per la quale l’art. 1283 c.c. fa espresso riferimento soltanto alla produzione di interessi su interessi sta nel fatto che il Legislatore del 1942 presupponeva che l’obbligazione accessoria dovesse rimanere tale, a fronte del fondamentale principio per il quale esclusivamente la sorte capitale può produrre interessi (ex art. 820 comma 3 c.c., che fa espresso riferimento, per l’appunto, unicamente a crediti per capitale e quindi alla produzione di interessi “primari”), salva la sussistenza, per l’appunto, delle condizioni stabilite dal medesimo art. 1283 c.c. affinché anche gli interessi (primari) possano essere fruttiferi’. (D. Provenzano, ‘Alla ricerca di una sintesi tra matematica e diritto nell’analisi del fenomeno anatocistico nel contratto di mutuo on ammortamento alla francese (o a rata costante) stilato secondo il regime finanziario della capitalizzazione composta’, 2019, in assoctu.it).

[24] Successivamente al ’92, la capitalizzazione degli interessi ha visto la portata applicativa ridimensionata dalla giurisprudenza e dallo stesso legislatore del TUB. Inoltre, il revirement della Cassazione sull’anatocismo e il recepimento della Direttiva sul credito al consumo hanno indotto a tralasciare il termine ‘nominale’ ed ora le norme di trasparenza, mutuando la Direttiva sul credito al consumo, prevedono più semplicemente che i contratti riportino ‘il tasso di interesse e ogni altro prezzo e condizione praticati’, con la precisazione: ’Con particolare riferimento ai tassi di interesse, si richiama quanto previsto ai sensi dell’art. 120 del T.U’. Anche nel glossario dei termini tecnici della Banca d’Italia il significato del TAN viene ricondotto al tasso corrispettivo; si riporta: ‘Il TAN indica il tasso di interesse (ossia il prezzo), in percentuale e su base annua, richiesto da un creditore sull’erogazione di un finanziamento. Nell’Allegato 3 delle Norme di Trasparenza è ancor più esplicito il riferimento all’art. 1284 c.c.: si definisce il ‘Tasso di interesse nominale annuo’ come il ‘Rapporto percentuale, calcolato su base annua, tra l’interesse (quale compenso del capitale prestato) e il capitale prestato.

[25] Per i finanziamenti a rimborso graduale, la Cassazione ha reiteratamente precisato che ‘la formazione delle rate di rimborso, nella misura composita predeterminata di capitale ed interessi, attiene alle mere modalità di adempimento di due obbligazioni poste a carico del mutuatario – aventi ad oggetto l’una la restituzione della somma ricevuta in prestito e l’altra la corresponsione degli interessi per il suo godimento – che sono ontologicamente distinte e rispondono a finalità diverse’ (Cassazione n. 11400/14, Cfr. anche Cass. nn. 3479/71, 1724/77, 2593/03, 28663/13, 603/13, 2072/13). La menzionata distinzione effettuata dalla Cassazione fra obbligazione di capitale (art. 1813 c.c.) e obbligazione di interesse (art. 1815 c.c.), nell’ammortamento alla francese si pone in evidente contrapposizione con il regime di capitalizzazione degli interessi, per l’intercambiabilità che, come si evidenzierà meglio più avanti, con la rata costante, si viene a creare nelle imputazioni a rimborso del capitale e pagamento degli interessi.

[26] Già nel ’92 A. Nigro riconduceva l’anatocismo all’interno della tematica della trasparenza in ‘La legge sulla trasparenza delle operazioni e dei servizi bancari e finanziari: note introduttive, in Dir. Banc., 1992, I, p.421).

[27] ‘dire che risulta stabilito che la prestazione (M,y) è equivalente alla prestazione (C,x) significa dire che tali prestazioni sono scindibili fra le parti di un contratto, ossia che – posto per fissare le idee x0. Chiameremo allora C il capitale impiegato e M il montante, e si ha una operazione di prestito o di impiego’. (E. Volpe di Prignano, Manuale di Matematica finanziaria, ESI 1985).

Sul piano prettamente finanziario, l’ammontare degli interessi corrispondente all’effettivo esborso viene a dipendere, come menzionato,oltre che dal TAN impiegato, dalla modellistica di produzione degli interessi, espressa nell’equivalenza intertemporale implicita nel regime finanziario adottato.

Nell’ammortamento alla francese, l’ammontare degli interessi, nella misura del tasso, in ragione d’anno, dell’art. 1284 c.c., viene a coincidere con il TAN del regime semplice, dove la produzione degli interessi rimane sistematicamente proporzionale, oltre che al capitale, al tempo di utilizzo, mentre si discosta dal TAN impiegato nel regime composto se l’obbligazione accessoria, nella formula di determinazione del valore incluso nella rata, considera la capitalizzazione degli interessi, imprimendo in tal modo alla produzione degli stessi una crescita esponenziale con il tempo.

[28] ‘Va evidenziato che dopo l’entrata in vigore del codice del 1942 gli usi bancari hanno teso sempre più a modellarsi, sino a coincidere perfettamente, con le regole uniformi elaborate dall’Associazione Bancaria Italiana, le cosiddette N.B.U., assurte al ruolo di vera legge regolatrice dei contratti bancari. E’ così accaduto che, in luogo di usi osservati spontaneamente nella prassi degli affari, si siano venute affermando regole predeterminate da operatori economici e da gruppi di imprese che, elaborate inizialmente come modelli tipo di contratto ed osservate generalmente ed uniformemente dagli operatori del settore, sono state sovente selezionate ed immesse nelle raccolte delle camere di commercio, finendo con l’integrarsi, modificandola, nella disciplina pressoché di ogni tipo di contratto bancario. Alla luce della sua genesi, appare, quindi, privo di significato il rilievo, ripetutamente formulato rispetto a tale normativa uniforme, circa la sua inidoneità a contemperare equamente i contrapposti interessi dei contraenti’. (G. Porcelli, La disciplina degli interessi bancari tra autonomia ed eteronomia, ESI, 2003).

[29]Il tasso espressivo del prezzo ex art. 1284 c.c., si concilia con il TAN impiegato nel regime composto solo se con l’anticipato pagamento degli interessi rispetto alla scadenza del capitale, rimane invariata l’obbligazione accessoria del regime semplice. Tale coincidenza, ordinariamente rispettata nei finanziamenti a scadenza e pur anche nell’ammortamento all’italiana, non si riscontra nell’ammortamento alla francese.

[30] Non è così agevole cogliere i rapporti matematici sottostanti che rendono inconferente che l’obbligazione accessoria, definita in contratto nel valore maggiorato dell’anatocismo, sia poi pagata – fra le varie alternative consentite dal rispetto dei vincoli del piano - in ragione semplice, sull’obbligazione principale opportunamente maggiorata dal roll over dei rimborsi. Si consideri l’esempio di un piano di ammortamento alla francese (o a rata costante) quadriennale, per un finanziamento di € 1.000 al TAN del 10%.

Come mostra la Tav.1, nell’ammortamento alla francese (a rata costante), anche quando gli interessi vengono pagati anticipatamente rispetto alla scadenza del capitale di riferimento, si replicano le medesime risultanze del finanziamento Zero coupon, dove con il regime composto si consegue un monte interessi maggiore del regime semplice (€ 261,9 contro € 239,9). In altri termini, il pagamento anticipato dell’obbligazione accessoria non apporta alcun beneficio rispetto al pagamento anatocistico alla scadenza del capitale di riferimento. D’altra parte l’obbligazione accessoria nell’ammortamento alla francese costituisce la variabile indipendente definita in contratto, inclusa nella rata costante, calcolata in regime di interessi composti.

Nel passaggio dal regime semplice al regime composto, con il criterio di imputazione degli interessi capitalizzati, calcolati sulla quota capitale in scadenza (Tav. 1.C), si palesa la produzione di interessi su interessi: il valore dell’obbligazione principale– espresso nel valore del finanziamento medio di periodo (€ 595,3) - rimane prossimo a quello del regime semplice e il prezzo (11,0%) segna il divario con il regime semplice, accostandosi d’appresso all’effettivo prezzo ex art. 1284 c.c., prossimo al TAN del 10,95%, espresso dalla rata di € 315,47 nel regime semplice.

Con l’alternativa imputazione degli interessi maturati sul debito residuo (Tav. 1.B), in ragione del rapporto di complementarietà delle due imputazioni incluse nella rata costante, la maggiorazione dell’obbligazione accessoria si riversa nel roll over dei rimborsi, e quindi in una maggiorazione dell’obbligazione principale periodale, che, nel suo valore medio di periodo,  passa da € 599,87 del regime semplice (Tav. 1.A) a € 654,71 del regime composto con interessi calcolati sul debito residuo (Tav. 1.B): di tal guisa la maggiorazione dell’obbligazione accessoria, accompagnata dalla parallela lievitazione dell’obbligazione principale recupera il rapporto di proporzionalità dettato dall’art. 1284 c.c. nel tasso espresso dal TAN contrattuale.

È rilevante osservare che gli interessi vengono prima definiti in regime composto nella rata maggiorata indicata in contratto e poi distribuiti alle distinte scadenze con pagamento anticipato rispetto al capitale di riferimento. In tal modo, per i vincoli stessi di chiusura del piano, si induce un’accelerazione della crescita dell’obbligazione principale periodale che restituisce il medesimo monte interessi maggiorato. Tecnicamente, entro limiti definiti, qualunque maggiorazione del monte interessi potrebbe essere ‘spalmata’, in ragione semplice, amplificando l’obbligazione principale periodale, rimasta inespressa nei termini contrattuali.

Il rispetto dei vincoli di chiusura del piano, imposti dal valore della rata e dell’obbligazione accessoria maggiorata che viene distribuita nelle singole scadenze, viene conseguito, in un caso capitalizzando gli interessi (Tav.1.C), nell’altro imprimendo un’accelerazione al roll over dei rimborsi che si riflette nel parallelo ampliamento dell’obbligazione principale (Tav.1.B).

[31] Come mostra la Tav. 1 della nota precedente, diversamente dall’ammortamento all’italiana (o a quota capitale costante), nell’ammortamento alla francese (o a rata costante), con la scelta della modalità di imputazione della rata, ordinariamente praticata dagli intermediari, si realizza un singolare paradosso: si anticipa il pagamento di tutti gli interessi che maturano a ciascuna scadenza ma, al tempo stesso, permane anche il maggior onere del regime composto, che vanifica il beneficio che ordinariamente deriva al mutuatario dal pagamento anticipato degli interessi rispetto alla scadenza del capitale (Cfr. R. Marcelli, Ammortamento alla francese e all’italiana: le conclusioni della giurisprudenza risultano confutate dalla matematica, 2019, in www.assoctu.it).

[32] In matematica le variabili dipendenti vengono espresse in funzione delle variabili indipendenti precedentemente fissate. Se un insegnante prepara un aggregato di 30 temi da svolgere, da assegnare con il criterio di 1/3 ad A e 2/3 a B, i temi assegnati ad A dipendono da quanti ne ha preparati l’insegnante (variabile indipendente), anche se sussiste una relazione funzionale con i temi assegnati a B. I temi assegnati ad A e B costituiscono le due variabili dipendenti. Gli interessi imputati nella rata alle distinte scadenze, non dipendono dal debito residuo, che è anch’esso una variabile dipendente dai valori stabiliti in contratto. Solo per correntezza e semplicità di calcolo, si coglie il rapporto funzionale degli interessi della rata al debito residuo, ma entrambe le variabili dipendono dal valore dell’obbligazione accessoria inclusa nella rata stabilita in contratto. Tanto più elevata è quest’ultima, tanto maggiori risulteranno sia gli interessi che il debito residuo alle distinte scadenze. Ne discende che l’impiego del regime composto, adottato nella definizione del valore della rata, attraverso le condizioni di chiusura, si riversa nel piano sia negli interessi, sia nell’obbligazione principale media di periodo. La riprova che il regime composto impiegato nella pattuizione governa anche il piano di ammortamento si palesa nell’eguaglianza del debito residuo al valore delle rate future attualizzate in regime composto (non semplice), cioè [...]: il tempo (j) all’esponente palesa l’impiego del regime composto con interessi su interessi.

[33] L’elemento dirimente sul piano giuridico che qualifica la presenza dell’anatocismo è costituito dalla pattuizione incentrata sull’obbligazione accessoria. Se l’accordo pattizio fosse realizzato sull’obbligazione principale dedotta dai punti 1 – 5, il regime composto realizzato nelle modalità descritte, analogamente all’ammortamento all’italiana, condurrebbe alla medesima obbligazione accessoria del regime semplice. (Cfr.: R. Marcelli, Ammortamento alla francese e all’italiana: la matematica contro il diritto, 2019, in filodiritto.it).

[34] R. Marcelli, A.G. Pastore, A. Valente, ‘L’ammortamento alla francese. Il regime composto e l’anatocismo: la verità celata’, in Il Risparmio, N. 1/19; R. Marcelli, Ammortamento alla francese: equivoci e pregiudizi. La sentenza del Tribunale di Roma, V. Carlomagno, n. 17766 del 19/9/19, in ildirittodegliaffari.it.

[35] La rata costante incontra un generale gradimento per la semplicità di gestione. Anche il pagamento anticipato degli interessi presenta un apprezzabile favore, per i riflessi contabili e fiscali che ne conseguono. Tuttavia, occorre osservare che nell’ammortamento alla francese (o a rata costante) il carico economico, nelle due tradizionali alternative di imputazione degli interessi, è il medesimo dello Zero coupon. All’anticipato pagamento degli interessi non corrisponde alcuna economia: il monte interessi rimane invariato. Al contrario, nell’ammortamento all’italiana (o a quota capitale costante), il pagamento degli interessi maturati prima della scadenza del capitale, realizza un’economia di costi in quanto lascia il monte interessi complessivo invariato, eguale a quello risultante dal regime semplice: come nei finanziamenti Bullet l’immediato pagamento alla scadenza degli interessi maturati sul debito residuo evita la lievitazione degli interessi dello Zero coupon, restituendo la medesima obbligazione accessoria del regime semplice.

[36] ‘E’ stato, infatti, osservato che, una somma di denaro concessa a mutuo al tasso annuo del 5% si raddoppia in vent’anni, mentre con la capitalizzazione degli interessi la stessa somma si raddoppia in circa quattordici anni’. (Cass. 2593/03).

[37] Per il finanziamento di nota n. 30 - € 1.000 rimborsabili in 4 rate annuali, al prezzo ex art. 1284 c.c. del 10%, pari al TAN, corrisponde in regime semplice, l’obbligazione accessoria di € 239,95 e la rata costante di € 309,99, ottenuta impiegando il TAN nella formula semplice: [...]. Se, diversamente, si impiega il TAN del 10% in regime composto, si ottiene l’obbligazione accessoria di € 261,88 e la rata costante di € 315,47, ottenuta impiegando il TAN nella formula composta: [...]. In questa seconda metrica il valore dell’obbligazione accessoria, e quindi il prezzo ex art. 1284 c.c., risultano maggiori di quelli rivenienti dal regime semplice e descrivono, al variare del tempo, un’evoluzione esponenziale, maggiore dell’evoluzione proporzionale descritta dal regime semplice.

[38] Così operando, nello spostamento del calcolo degli interessi dalla quota capitale in scadenza al debito residuo, la variabile dipendente che discenderebbe dal vincolo di chiusura del piano, esprimerebbe un TAN inferiore al tasso ex art. 1284 c.c., cioè il tasso composto equivalente finanziariamente al TAN impiegato in capitalizzazione semplice, quindi depurato dell’effetto anatocistico che riverrebbe altrimenti dalla determinazione della rata in capitalizzazione composta.

[39] Nei manuali di matematica finanziaria l’impiego del regime semplice nei finanziamenti a rimborso graduale viene sviluppato calcolando la rata nelle due modalità nelle quali è rispettato il principio di equivalenza finanziaria, nella doppia alternativa ottenuta riportando i versamenti al momento iniziale o al momento finale. I termini del contratto declinano condizioni che rispecchiano esclusivamente la modalità retrospettiva. L’equità finanziaria del finanziamento in senso prospettivo non risulta rispondente all’accordo che ordinariamente accompagna i finanziamenti a rimborso graduale. Il mutuatario riceve il finanziamento e dovrà restituire le convenute quote capitale alle distinte scadenze, unitamente agli interessi. Nel contratto non vi è alcuna condizione che riporti dette quote capitale in equivalenza finanziaria, in senso prospettivo, al termine del periodo.

[40] G. Varoli coglie nel capitale di riferimento, scaduto e/o in essere, l’elemento per distinguere la capitalizzazione semplice da quella composta: ‘Un’operazione si svolge in regime di capitalizzazione semplice quando l’interesse è disponibile solamente alla fine del periodo di impiego. Un’operazione si svolge in regime di capitalizzazione composta quando l’interesse è disponibile alle fine di ogni periodo di capitalizzazione’. (G. Varoli, Matematica finanziaria, Pàtron 2011).

[41] Risulta del tutto fuorviante ritenere che uno dei principi regolanti la costruzione dei piani di ammortamento sia che, con il pagamento della rata, debbano essere riconosciuti tutti gli interessi maturati nel periodo cui la rata si riferisce. Questa condizione è impiegata dagli intermediari, ma non trova alcuna rispondenza nella matematica finanziaria, per la quale un piano di ammortamento risponde ad una definizione assai più generale. C.E. Bonferroni riporta: ‘l’operazione di ammortamento interviene fra un prestatore e un debitore (mutuante e mutuatario) e consiste nei pagamenti che il secondo versa al primo allo scopo di ammortare (estinguere, rimborsare) il debito, tenendo conto degli interessi convenuti’. E, Volpe di Pignano precisa: ‘il rimborso di un prestito indiviso (ossia con unico creditore mutuante) può essere pattuito in linea capitale a rimborso unico ossia in unica soluzione ad una prefissata scadenza, ovvero a rimborso graduale attraverso uno scaglionamento nel tempo del pagamento del debito, previamente decomposto in parti, dette quote capitale (o quote d’ammortamento). Affinché si abbia un effettivo ammortamento progressivo del debito, occorre la decrescenza nel tempo dei debiti residui (=debito iniziale meno quote capitale rimborsate) che comporta la non negatività delle quote capitale’. Per E. Levi ‘Il rimborso di un prestito viene spesso chiamato ammortamento; più propriamente si dovrebbe parlare di ammortamento solo nel caso di rimborso rateale, che, per maggior chiarezza, può chiamarsi allora ammortamento graduale’. Si veda, per l’esempio dell’ammortamento alla francese (o a rata costante) riportato nella nota n.30, l’unita Tav. 4.

[42] La manualistica contempla anche altre tipologie di piano, compreso quello cosiddetto libero, nel quale il rimborso del capitale e il pagamento degli interessi avviene in modalità diverse da quelle ordinarie e addirittura libere, rimesse alla discrezionalità del mutuatario, nel rispetto tuttavia di prefissate scadenze pattuite in contratto.

[43] Anche la sentenza incorre in tale travisamento: ‘non si pongono problemi di determinatezza delle pattuizioni contrattuali, perché una volta raggiunto l’accordo sulla somma mutuata, sul tasso, sulla durata del prestito e sul rimborso mediante un numero predefinito di rate costanti, la misura della rata discende matematicamente dagli indicati elementi contrattuali’. Al contrario, l’indeterminatezza del contratto è riconducibile alla circostanza che non risultano identificati i criteri oggettivi in base ai quali fissare, facendo riferimento a calcoli matematici, l’esatto contenuto delle obbligazioni dedotte, senza alcun margine di incertezza o di discrezionalità. Si perviene a conclusioni fuorvianti se si assumono vincoli che limitano i principi generali che presiedono i piani di ammortamento. Sono stati talora addotti riferimenti non rispondenti compiutamente ai principi e definizioni da lungo tempo adottati nella pratica operativa; ad esempio, riportano M. Silvestri, G. Tedesco (‘Mutuo a tasso fisso e rimborso graduale secondo il sistema francese con rate costanti’, in Giur. Merito 2009, 82): ‘In primo luogo vanno ricordati i principi fondamentali che regolano la costruzione dei piani di ammortamento, cioè: 1) Ciascuna rata costante è costituita da una quota interessi e da una quota capitale, ... 2) La somma delle quote capitale contenute nelle rate deve ammontare all’importo originario del prestito. 3) Con il pagamento della rata vanno riconosciuti tutti gli interessi maturati nel periodo cui la rata si riferisce. 4) In ciascuna rata la quota capitale è la differenza fra il totale della rata e la quota interessi del periodo’. Premessa questa definizione dell’ammortamento a rata costante, che non trova rispondenza nell’impiego usuale dei termini contrattuali, si perviene a considerare un’univoca metodologia di costruzione del piano, pervenendo in tal modo ad una conclusione riduttiva e difforme dalle risultanze che discendono dalla matematica finanziaria, sostenendo di conseguenza: ‘A un attento esame, una volta raggiunto l’accordo sulla somma mutuata, sul tasso, sulla durata del prestito e sul rimborso mediante un numero predefinito di rate costanti, neanche la misura della rata costituisce oggetto di una violazione in senso tecnico, perché la rata discende matematicamente da quegli elementi contrattuali: il rimborso di quel prestito, accordato a quel determinato tasso, rimborsabile con quel determinato numero di rate costanti può avvenire solo mediante il pagamento di rate costanti di quel determinato importo’. Tale conclusione rispecchia l’impropria definizione di ammortamento da cui è partita, pervenendo altresì, all’erroneo concetto che nella circostanza dell’ammortamento alla francese (o a rata costante) ricorra l’impiego del regime semplice. La conclusione viene ripresa e gli autori espressamente richiamati in una recente decisione dell’ABF di Milano (N. 24693 del 22/11/18). Il piano di ammortamento a rata costante, nella modalità usualmente impiegata dagli intermediari, si fonda sulla legge del regime composto, con sostanziali riflessi matematici che interessano l’imputazione al capitale e agli interessi: questo aspetto rimane ‘inconfutabilmente’ sancito in ogni testo di matematica finanziaria, dal Bonferroni al De Finetti, dall’Insolera al Levi, per arrivare ai più moderni, Varoli, Trovato, Morriconi, Fersini ed Olivieri.

[44] Nella circostanza la distorsione è assai prossima a quanto espresso da B. Inzitari per l’anatocismo nei conti correnti: ‘L’anatocismo trimestrale è infatti solo ed unicamente una modalità di conteggio che permette alla banca di addebitare con maggiore o minore frequenza il conto passivo del cliente di interessi, con l’effetto più che noto di far aumentare progressivamente l’esposizione debitoria del cliente che non potrà mai sottrarsi a tale modalità se non evitando di far andare a debito il conto, e cioè appunto rifiutando drasticamente ed integralmente di usufruire dei finanziamenti connessi al conto corrente bancario’ (B. Inzitari, , Interessi, Giappichelli Ed. 2017).

[45] Il testo di questa norma, osserva A.A. Dolmetta – già per sé stesso univoco e chiaramente applicativo del canone di buona fede ex art. 1375 c.c. – risulta incentrato sui seguenti profili di fondo: l’imputazione è una di quelle materie dove occorre tenere in conto particolare i ruoli (competenza, professionalità, cultura, …) delle parti; se il rapporto è dispari, il creditore non può “sorprendere” il debitore, nel senso puntuale che lo stesso deve conformarsi all’”imputazione che il debitore aveva interesse di fare” sul piano oggettivo. (A.A. Dolmetta, Trasparenza nei prodotti bancari, Regole, Zanichelli 2013, pag. 180). Non appare propriamente preordinato ad evitare la ‘sorpresa’ ex art. 1195 c.c. far semplicemente riferimento all’ammortamento alla francese, o limitarsi a dire ‘a quote capitale crescenti’ ed omettere di esplicitare compiutamente i termini del regime finanziario e del criterio di calcolo adottato.

[46] Osserva Maccarone: ‘Risulta corretto considerare che il tasso nominaledi interesse pattuito letteralmente nel contratto di mutuo non può assolutamente essere maggiorato nel piano di ammortamento, né può il piano di ammortamento mascherare tale artificio, poiché il calcolo dell’interesse deve essere trasparente ed eseguito secondo regole matematiche dell’interesse semplice. Rispetto al cd. ammortamento alla francese, il cui utilizzo nella prassi non può produrre un uso in quanto, e perché, comporta la restituzione degli interessi in misura più elevata, e in quanto contiene una formula matematica attuariale, grazie alla quale l’interesse applicato è quello composto e non quello semplice.(A. Maccarone, Capitalizzazione trimestrale degli interessi nei mutui, I contratti, n. 3/2009).

[47] Come in matematica, anche in diritto, come accennato, non è affatto scontato che gli interessi pagati nella rata debbano essere calcolati sull’intero debito residuo. Anche nel rispetto del principio che ‘il pagamento fatto in conto capitale e d’interessi deve essere imputato prima agli interessi’ (art. 1194, 2° comma c.c.) possono darsi modalità diverse - tutte legittime - di comporre la rata in quota capitale e quota interessi, nel rispetto dei vincoli di chiusura del piano, evitando che il pagamento del capitale preceda il pagamento degli interessi allo stesso attribuiti. In assenza di un consapevole assenso del mutuatario,il pagamento della rata, in una rigorosa rispetto del principio che sottende l’art. 1194 c.c., non può che essere rivolto alla quota capitale in scadenza e agli interessi sempliciresi liquidi ed esigibili con essa (Cfr. Cass. n. 10941/16, 6022/2003, 20904/2005, 9510/2007 e 16448/2009).

[48] Per trascuratezza e scarsa diligenza, nel reiterare ridotti standard di trasparenza, ormai vetusti e superati, si sono perse nel tempo le nozioni ortodosse di ammortamento alla francese e all’italiana, che rimangono ormai inintelligibili ai più. Si può presumere che originariamente, prima che l’uso ricorrente ne facesse perdere la memoria anche agli addetti al credito e alla stessa Banca d’Italia, gli aspetti di capitalizzazione composta e interessi riferiti al debito residuo fossero ‘notoriamente’ collegati e congiunti all’ammortamento francese (e italiano), ma non si ravvisasse la necessità e l’obbligo di renderne edotto anche il prenditore di fondi.

[49] Cfr. Cassazione 16907/19, Cass. 8028/2018; Cass. 25205/2014; Cass. n. 2765/1992 e n. 7547/92; Cass. 22898/2005, Cass. n. 2317/2007, Cass. n. 17679/2009.

 ‘Quando in un regime, cioè in una formula, si sia specificato numericamente il valore del parametro, la formula matematica consente di capitalizzare o attualizzare univocamente per qualsiasi scadenza. Tale formula con parametro precisato si dice legge finanziaria (rispettivamente di capitalizzazione o d’attualizzazione).’ (...) ‘l’indicazione del tasso senza l’enfasi sulla formula porta a un’ambiguità ineliminabile perché per precisare una legge finanziaria non basta dire quanto vale il tasso, ma bisogna anche indicare qual è la formula in cui tale tasso va messo, quali sono, cioè, i calcoli da fare’. (D’Amico, Luciano, Peccati, Calcolo finanziario, Temi base e temi moderni, Egea, 2018).

[50] L’indeterminatezza investe il regime finanziario impiegato e, distintamente, il sistema di calcolo degli interessi; il primo, nella scelta fra le due varianti: regime semplice e regime composto; il secondo nelle variegate alternative nelle quali il regime composto può essere realizzato (ove consentito): vuoi interessi calcolati sulla quota capitale in scadenza, vuoi interessi calcolati su tutto il capitale in essere, vuoi ancora criteri intermedi di calcolo, compatibili con il vincolo di chiusura del piano di ammortamento prescelto. Implicitamente rimane indeterminata anche l’obbligazione principale nei valori residuali alle distinte scadenze.

[51]Con riferimento all’art. 117 TUB, osserva A.A. Dolmetta: ‘la norma dell’art. 117, comma 4, alimenta una pretesa normativa ulteriore rispetto a quella della semplice presenza delle clausole nel documento contrattuale, esigendo l’indicazione il più possibile precisa delle condizioni in contratto. In effetti, la completezza – o autosufficienza – del testo contrattuale non si commisura solo sul numero delle clausole scritte, ma altresì sul contenuto esposto da ciascuna di esse’.(A.A. Dolmetta, Trasparenza dei prodotti bancari, Regole, Zanichelli, 2013).

[52] Osserva al riguardo C. Camardi: ‘posto che il contratto di mutuo deve contenere e di solito contiene tutti gli elementi idonei a determinare con chiarezza e trasparenza l'operazione finanziaria programmata, con particolare riguardo al tasso di interesse, alla maturazione degli interessi e alla relativa capitalizzazione, nei modi e nelle forme in cui è consentita, e alla durata, oltre che alle garanzie, etc; si può dire che il piano di ammortamento ne costituisce l'accordo esecutivo, nel quale le parti attuano e sviluppano matematicamente gli accordi già presi sui tassi e sulla durata del mutuo attraverso un prospetto di rate, delle quali si indica la scadenza esatta, nonché la composizione interna, con riguardo alla quota capitale e alla quota interessi. Il valore precettivo del piano di ammortamento, dunque, è innegabile, perché la scadenza delle singole rate, ad esempio, è decisiva per la definizione della diligenza del mutuatario e della puntualità del pagamento, nonché per l'eventuale messa in mora dello stesso, con tutte le conseguenze del caso; mentre la distribuzione delle stesse negli anni definisce la posizione del mutuatario con riguardo all'esercizio di altri eventuali diritti stabiliti nel contratto, ad esempio il diritto all'estinzione anticipata; e quella del mutuante con riguardo, ad esempio, al diritto alla risoluzione per inadempimento nel pagamento esatto e puntuale delle rate. E tuttavia tale valore precettivo andrebbe di regola individuato in ogni suo aspetto in relazione alle previsioni contenute nel contratto di mutuo, ed è perciò — se ci si consente il bisticcio — “mutuato” da quest'ultimo, del quale è accordo esecutivo, suscettibile perciò di oggettivo sviluppo sulla base delle regole tecniche matematiche normalmente adottate nella prassi degli operatori. In caso di dubbio o incompletezza del piano, pertanto, il giudice dovrebbe poterlo sviluppare applicando le ordinarie regole di interpretazione del contratto. In caso di errore nel computo delle rate o della loro composizione interna, invece, si dovrebbe poter rimediare attraverso la rettifica. E ciò pure nel caso in cui si rinvengano calcoli del tutto incoerenti con le clausole del contratto di mutuo, cioè rate e computi non connessi logicamente e matematicamente con le clausole del contratto relative agli interessi o alla durata del mutuo; nel qual caso però sarebbe pure da valutare la buona o mala fede, ovvero il dolo della banca, agli effetti dell'annullamento del contratto o dell'applicazione dell'art. 1440 c.c.’ (C. Camardi, Mutuo bancario con piano di ammortamento “alla francese”, Nullità delle clausole sugli interessi e integrazione giudiziale’, in Banca Borsa e Titoli di Credito, I, 2015).

[53] Nella stessa genericità dei richiami tecnici, riportati nei finanziamenti a rimborso graduale, viene ad evidenza la norma dell’art. 117, 6° comma che vieta la clausola di “rinvio agli usi”. Osserva al riguardo A.A. Dolmetta come tale clausola vada interpretata, ‘leggendo gli usi non solo per quello che sono, ma pure per quello che figurativamente oggi esprimono’: un conto è ammettere il rinvio a indici esterni e oggettivi (che, in quanto tale, non è punto in discussione); un altro è ammettere rinvii a indici opachi perché non facilmente raggiungibili (o leggibili) dal cliente. Un uso, pur radicato nel tempo – che investe, oltre all’ammortamento a rata costante, buona parte dei finanziamenti a rimborso graduale – non può assumere una qualche pregnanza normativa e/o di legittimità negoziale. Occorre altresì rilevare che, prima della legge n. 147/2013 e della successiva n. 49/16, che ha disposto la nuova formulazione dell’art. 120 TUB oggi vigente, l’art. 6 della Delibera CICR 9 febbraio ’00 ex lege 342/99 prevedeva la specifica approvazione delle clausole di capitalizzazione. Ma prima ancora di essere specificatamente approvate, quale che sia la periodicità e il regime adottato, devono essere specificatamente riportate nel testo del contratto, attraverso modalità compiutamente acquisibili alla consapevolezza del prenditore.

[54] Per altro, in attuazione delle norme di legge, le disposizioni di trasparenza della Banca d’Italia prevedono:

i) che i documenti posti in essere con la clientela siano redatti ‘secondo criteri e presentati con modalità che garantiscano la correttezza, la completezza e la comprensibilità delle informazioni, così da consentire al cliente di capire le caratteristiche e i costi del servizio, confrontare con facilità i prodotti, adottare decisioni ponderate e consapevoli’;

ii) i termini tecnici più importanti e ricorrenti, le sigle e le abbreviazioni siano spiegate, con un linguaggio preciso e semplice, in un glossario o in una legenda;

Osserva B. Inzitari: ‘Le ragioni della contestazione verso la clausola anatocistica risiedono nell’insoddisfazione per l’attribuzione di un onere anche rilevante, piuttosto che attraverso una chiara ed univoca determinazione dell’entità del costo per il cliente, attraverso una via indiretta, e, cioè, mediante una modalità di conteggio contabile totalmente interno alla banca. Si tratta di un conteggio di difficile, se non impossibile, lettura da parte del cliente. Riguarda in realtà una manifestazione del potere della banca di imporre, assieme alle sue regole, anche la sua unilaterale determinazione dei costi e del prezzo del servizio offerto’ (B. Inzitari, Interessi, Giappichelli Ed. 2017).

[55] (1 + TAN)^k = (1 + TAN) x (1 + TAN) x (1 + TAN) ... = 1 + 1 x TAN x TAN + …. TAN x TAN x TAN.... Questo è il ‘punto focale’ giuridico richiamato dalla sentenza: ‘quando si fa riferimento a concetti tratti dalla matematica finanziaria è necessario che degli stessi sia esplicitato il riferimento giuridico e che sia individuabile un risultato giuridicamente rilevante conseguente alla loro applicazione’: TAN x TAN x TAN è espressivo di interessi su interessi su interessi....

[56] Nella complessità della matematica si riscontra un’armonia delle forme tecniche che, in quanto sfuggenti, possono di primo acchito stupire ma in realtà risultano scontate nei rapporti che si vengono a creare fra le variabili indipendenti definite nell’enunciato del contratto e quelle da queste dipendenti riportate nei valori numerici dell’allegato. Così come per una stessa obbligazione principale ad ogni tasso composto corrisponde un diverso e maggiore tasso semplice che conduce al medesimo montante finale, in termini inversi, per il medesimo tasso, ad ogni obbligazione principale sviluppata in regime composto, corrisponde una diversa e maggiore obbligazione principale che in regime semplice riproduce, al medesimo tasso, il medesimo montante finale. Analogamente nei finanziamenti con ammortamento alla francese, dove, con il TAN impiegato in regime composto, rimane definita l’obbligazione accessoria, lasciando invariato pur anche il valore iniziale dell’obbligazione principale, maggiorandone tuttavia le espressioni periodiche e di riflesso il relativo valore medio di periodo, si può conseguire, con il medesimo tasso in regime semplice, il medesimo montante del regime composto. Assume un rilievo dirimente la diversa struttura contrattuale che distingue le distinte categorie di ammortamento: una prima, caratterizzata dalla pattuizione sull’obbligazione principale, implicita nelle imputazioni a rimborso del capitale (in particolare l’ammortamento all’italiana), una seconda, caratterizzata dalla pattuizione sull’obbligazione accessoria, implicita nel valore della rata (ammortamento alla francese), che lascia inespresse le due distinte imputazioni che la compongono (individuate nei valori dell’allegato al contratto). In questa seconda tipologia di contratto, con il roll over dei rimborsi del capitale, si effettua un passaggio del piano dalla seconda categoria che palesa la lievitazione esponenziale degli interessi, alla prima categoria nella quale, con il regime composto congiunto al pagamento anticipato degli interessi maturati sul debito residuo, rimane invariato il valore dell’obbligazione accessoria del regime semplice previsto per la medesima categoria. La distinzione delle due diverse strutture contrattuali viene ad assumere un significativo discrimine giuridico: appare determinante la pattuizione sulla quale si appunta sostanzialmente l’accordo contrattuale, se sull’obbligazione principale (in particolare la quota capitale costante a rimborso) o sull’obbligazione accessoria (in particolare la rata costante).

[57] Si avverte un’apprezzabile ritrosia e pregiudizio ad affrontare l’impervio dominio della matematica per pervenire ad un rigoroso riesame e verifica delle modalità di imputazione delle rate costanti in rapporto all’assenso raccolto nel patto contrattuale. Con le rilevanti implementazioni intervenute nelle norme di trasparenza e con la rimozione della deroga all’art. 1283 c.c. unita alla nuova formulazione dell’art. 120 TUB, le criticità illustrate sono divenute assai stridenti, allargandosi dal piano della trasparenza, correttezza e buona fede, al piano della stessa legittimità.

[58] Come mostrato, la dinamica dell’anatocismo finanziario non è di immediata percezione: l’interesse anatocistico trasfigurandosi in capitale rimane ‘affogato’ nello stesso; il meccanismo di capitalizzazione composta priva di trasparenza l’avvitamento nel tempo dell’anatocismo, celando, al termine dell’operazione, la dimensione del capitale effettivamente utilizzato e degli interessi cumulati nel tempo.

[59] Non si ravvisano ragioni particolari che possano giustificare l’adozione, nell’ammortamento alla francese, di un TAN più basso per poi impiegarlo in regime composto per ottenere un prezzo del finanziamento (obbligazione accessoria) più alto. Né può risultare meritevole di tutela favorire l’espansione del credito prospettando tassi che sottostimano l’effettivo onere posto a carico dell’operatore.

[60] ‘In linea generale con l’espressione trasparenza ci si riferisce in senso proprio alla chiarezza e comprensibilità nella redazione del contratto (art. 35, 1° co., c.cons.), ma l’espressione si estende a contemplare, in termini già più lati, altri vincoli di forma (i vincoli di forma in senso proprio e i c.d. vincoli di forma-contenuto) e gli obblighi di comportamento (obblighi di informazione, di avviso, di salvaguardia). Ma con l’espressione trasparenza contrattuale si fa anche riferimento, in termini ancor più estesi, all’intero complesso della disciplina della correttezza nei rapporti contrattuali con la clientela, e in proposito il Titolo VI e le Disposizioni della Banca d’Italia appaiono espliciti. In questo senso, con l’espressione trasparenza ci si riferisce direttamente anche al controllo del contenuto del contratto e alle misure di riequilibrio delle asimmetrie non solo di informazione ma anche di posizione, di potere contrattuale, di obblighi e diritti dal contratto scaturenti.(...) La trasparenza (intesa come trasparenza informativa, i.e.: obblighi di chiarezza, obblighi di informazione, obblighi di forma e di forma-contenuto) è strettamente intrecciata, e talvolta è complementare o strumentale all’equilibrio contrattuale. Essa serve in primo luogo a ridurre gli effetti negativi delle asimmetrie informative, a favorire una scelta informata e ponderata da parte del cliente, a razionalizzare le offerte del professionista sul mercato e a favorirne la confrontabilità anche attraverso apparati informativi semplificati e omogenei rispetto ai quali agli operatori è fatto obbligo di adeguamento’. (A. Barenghi, Appunti sulla trasparenza bancaria, venticinque anni dopo, Questioni Giustizia, N. 3/17).

[61] L’intermediario è portano a cogliere i benefici che l’opacità interpretativa della normativa consente, soprattutto nelle complesse pieghe operative, lucrando sui tempi lunghi della giurisprudenza: ne è prova evidente l’applicazione, tramite pubblicazione in G. U., della Delibera CICR 9 febbraio ’00 ai rapporti precedenti che, solo dopo diciannove anni di indebita applicazione, ha trovato chiara definizione nella pronuncia della Cassazione (n. 26769/2019, 26779/2019, 7105/2020). L’intermediario chiude a proprio beneficio tanti anni di opportunismo, confidando nelle pieghe interpretative di vanificazione della sentenza della corte Costituzionale.

[62] Nell’unita Tav. 4 si evidenzia come, mano a mano che si incrementa l’anticipazione del pagamento degli interessi maturati, il rapporto dell’obbligazione accessoria all’obbligazione principale, espressa dal valore medio di periodo, si riduce fino a coincidere con il TAN del 10%.

[63] Come si è mostrato, nell’ammortamento alla francese, con l’impiego del regime composto associato al pagamento anticipato degli interessi maturati ad ogni scadenza sul debito residuo, si viene a modificare – a parità di duration – il tempo medio di utilizzo del capitale finanziato, risultante dal piano di ammortamento, così che il TAN mantiene la proporzionalità implicita nella funzione di prezzo assegnatale dall’art. 1284 c.c.