Merito - Ultime Pubblicate

Saturday 22 September 2018

Annullamento con rinvio per violazione di norme di diritto e vincolo alle premesse logico-giuridiche del principio di diritto affermato.
Cassazione - Giudizio di rinvio - Giudice di rinvio - Poteri - Presupposti di fatto del principio di diritto enunciato - Vincolatività - Fondamento - Fattispecie.
Nell'ipotesi di annullamento con rinvio per violazione di norme di diritto, la pronuncia della Corte di cassazione vincola al principio affermato ed ai relativi presupposti in fatto, sicché il giudice di rinvio deve uniformarsi non solo alla regola giuridica enunciata, ma anche alle premesse logico-giuridiche della decisione adottata, attenendosi agli accertamenti già compresi nell'ambito di tale enunciazione. (Fattispecie relativa ad istanza di rimborso delle imposte sui redditi nella quale la S.C. ha annullato l'impugnata sentenza, resa in sede di rinvio, che, in violazione al principio di diritto, aveva fatto decorrere il termine di decadenza per la presentazione di tale istanza dal versamento degli acconti, anziché da quello del saldo, pur avendo accertato il presupposto del diritto al rimborso derivante dall'eccedenza degli importi anticipatamente corrisposti). (massima ufficiale) Cassazione civile, sez. V, tributaria, 24 July 2018, n. 19594.

Saturday 22 September 2018

La violazione del contraddittorio nel giudizio di secondo grado si traduce in un error in iudicando.
Nullità della sentenza - Non integrità del contraddittorio - Omesso rilievo - Inesistenza della sentenza - Esclusione - Nullità della sentenza - Configurabilità - Conseguenze.
Qualora nel giudizio di secondo grado si sia verificata la non integrità del contraddittorio e la stessa non sia stata rilevata dal giudice che, con la decisione della controversia nel merito, ne abbia implicitamente accertato la regolarità, il relativo "error in procedendo", traducendosi in un "error in iudicando", non determina l'inesistenza ma la nullità della sentenza, sicché il vizio, in virtù del principio dell'assorbimento delle nullità in motivi di gravame, deve essere dedotto mediante ricorso per cassazione (proposto anche dopo il decorso del termine cd. lungo per impugnare in presenza dei presupposti di cui all'art. 327, comma 2, c.p.c.), formandosi, in difetto, il giudicato sulla questione. (massima ufficiale) Cassazione civile, sez. V, tributaria, 24 July 2018, n. 19574.

Saturday 22 September 2018

Risoluzione del concordato preventivo con cessione dei beni: la vendita dei beni a prezzi inferiori a quelli ipotizzati nel piano non è sufficiente a determinare la risoluzione del concordato.
Concordato preventivo – Domanda di risoluzione – Presupposti.
Nel concordato con cessione dei beni la risoluzione può essere pronunciata non già quando la somma ricavata dalla vendita dei beni si discosti, anche notevolmente, da quella necessaria a garantire il pagamento della percentuale prospettata, dato che il debitore si libera appunto con la cessione dei beni (Cass.2014/6022), bensì quando sia venuta completamente meno la funzione stessa del concordato, essendo le somme ricavabili dalla liquidazione del tutto insufficienti, in base ad una ragionevole previsione, a soddisfare i creditori chirografari anche in minima parte ed a pagare integralmente i privilegiati (in tal senso, Cass. 2015/4398; Cass. 2011/13446; Cass. 2010/7942).

(Fattispecie in cui il Tribunale ha respinto la domanda di risoluzione del concordato preventivo con cessione di beni ritenendo insufficiente il mancato rispetto dei tempi di liquidazione, e quindi di pagamento, ipotizzati nel piano, prevedendo la proposta l’adempimento complessivo dei pagamenti entro quattro anni dall’omologazione, non ancora decorsi). (Astorre Mancini) (riproduzione riservata) Tribunale Rimini, 25 June 2018.

Saturday 22 September 2018

Improcedibilità dell’opposizione per omessa sollecitazione da parte dell’opponente della fissazione del primo incontro di mediazione.
Mediazione obbligatoria art. 5 D.Lgs. 28/2010 – Deposito domanda di attivazione – Omessa fissazione primo incontro di mediazione – Improcedibilità.
A fronte dell’inerzia dell’organismo di mediazione che, nonostante il deposito della domanda di attivazione non ha fissato l’udienza di comparizione, è necessaria un’attività ulteriore della parte onerata, ossia una sollecitazione formale e/o una messa in mora, onde dimostrare che il mancato esperimento della procedura di mediazione non è a lei imputabile. (Antonella Lillo) (riproduzione riservata)

È l’esperimento del procedimento di mediazione che realizza la condizione di procedibilità della domanda giudiziale e non il deposito della domanda di mediazione. (Antonella Lillo) (riproduzione riservata) Tribunale Treviso, 19 September 2018.

Friday 21 September 2018

Ogni nuova costituzione dinanzi a un nuovo giudice può essere fatta anche in forma cartacea.
PCT – Riassunzione – In forma cartacea – Ammissibilità.
Ogni nuova costituzione dinanzi a un nuovo giudice, a prescindere se fatta per avviare ex novo un processo o per proseguirne uno da giudice incompetente, può, ai sensi della normativa sul PCT, essere fatta anche in forma cartacea, non essendo, a quei fini, atto endoprocessuale. (Redazione IL CASO.it) (riproduzione riservata) Tribunale Arezzo, 12 June 2018.

Friday 21 September 2018

Autosufficienza del ricorso per cassazione e inserimento di copie fotostatiche o scannerizzate di atti del giudizio di merito.
Ricorso per cassazione - Forma e contenuto - Esposizione sommaria dei fatti - Inserimento di copie fotostatiche o scannerizzate di atti del giudizio di merito - Ammissibilità - Condizioni - Sintesi dei punti rilevanti nell'esposizione dei motivi - Sufficienza.
Non viola il principio di autosufficienza, avuto riguardo alla complessità della controversia, il ricorso per cassazione confezionato mediante inserimento di copie fotostatiche o scannerizzate di atti relativi al giudizio di merito, qualora la riproduzione integrale di essi sia preceduta da una chiara sintesi dei punti rilevanti per la risoluzione della questione dedotta. (massima ufficiale) Cassazione civile, sez. V, tributaria, 24 July 2018, n. 19562.

Friday 21 September 2018

Ius superveniens in cassazione.
Poteri della Cassazione - "Ius superveniens" - Applicabilità - Condizioni - Fondamento - Fattispecie.
Nel giudizio di legittimità, lo "ius superveniens", che introduca una nuova disciplina del rapporto controverso, può trovare di regola applicazione solo alla duplice condizione che, da un lato, la sopravvenienza sia posteriore alla proposizione del ricorso per cassazione, e ciò perché, in tale ipotesi, il ricorrente non ha potuto tener conto dei mutamenti operatisi successivamente nei presupposti legali che condizionano la disciplina dei singoli casi concreti; e, dall'altro lato, la normativa sopraggiunta sia pertinente rispetto alle questioni agitate nel ricorso, posto che i principi generali dell'ordinamento in materia di processo per cassazione - e soprattutto quello che impone che la funzione di legittimità sia esercitata attraverso l'individuazione delle censure espresse nei motivi di ricorso e sulla base di esse - impediscono di rilevare d'ufficio (o a seguito di segnalazione fatta dalla parte mediante memoria difensiva ai sensi dell'art. 378 c.p.c.) regole di giudizio determinate dalla sopravvenienza di disposizioni, ancorché dotate di efficacia retroattiva, afferenti ad un profilo della norma applicata che non sia stato investito, neppure indirettamente, dai motivi di ricorso e che concernano quindi una questione non sottoposta al giudice di legittimità. (Nella specie, la S.C., in applicazione del principio, ha applicato l'art. 8, comma 1, del d.l. n. 16 del 2012, conv. dalla l. n. 44 del 2012, modificativa del regime di indeducibilità, ai fini delle imposte dirette, dei costi relativi ad operazioni soggettivamente inesistenti, operante ai sensi del successivo comma 3 anche per i fatti pregressi). (massima ufficiale) Cassazione civile, sez. V, tributaria, 24 July 2018, n. 19617.

Friday 21 September 2018

Affidamento con limitazione del diritto di visita in un luogo definito.
Responsabilità genitoriale – Tempi di frequentazione – Esercizio del diritto di visita – Concentrazione in un luogo determinato – Possibilità – Sussiste.
In materia di esercizio della responsabilità genitoriale, il giudice può stabilire che il padre possa e debba occupare un determinato immobile per esercitare il diritto di visita previsto in suo favore. (Redazione IL CASO.it) (riproduzione riservata) Appello Venezia, 28 July 2018.

Thursday 20 September 2018

Il tasso di mora che superi la soglia di usura comporta la gratuità del mutuo.
Contratto di mutuo - Interesse di mora - Funzione remuneratoria al pari dell’interesse corrispettivo - Superamento del tasso soglia di usura ex lege 108/1996 - Applicabilità dell’art. 1815 comma 2 codice civile - Gratuità del mutuo.
Gli interessi di mora hanno una funzione remunerativa comune con gli interessi corrispettivi poiché non rispettando le scadenze di rimborso del capitale (e dell’interesse corrispettivo) il debitore usufruisce, tramite un inadempimento, della somma di denaro datagli a mutuo per un periodo ulteriore rispetto a quello concordato. Secondo l’interpretazione della Corte Costituzionale, 25 febbraio 2002 n. 29, fatta propria dalla giurisprudenza di legittimità (Cass. 9.01.2013 n.350) “il riferimento, contenuto nell’art. 1, 1° comma, d.l. n. 394 del 2000, agli interessi rende plausibile – senza necessità di specifica motivazione – l’assunto secondo cui il tasso soglia riguarderebbe anche gli interessi moratori”. L’interesse di mora va calcolato al fine del superamento del tasso soglia e, nel caso di superamento, non è dovuto alcun interesse (da ultimo, Cass. Sez. VI 4/10/2017 n. 23192). (Francesco Milanese) (riproduzione riservata) Tribunale Brindisi, 26 June 2018.

Thursday 20 September 2018

Grandi imprese in stato di insolvenza, società ‘in house’ e accesso alle procedure concorsuali.
Procedure concorsuali – Società cd. “in house” – Accesso alle procedure concorsuali – Amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza – Dichiarazione dello stato di insolvenza di società a partecipazione pubblica.
Le società cd. “in house”, sulle quali un'amministrazione pubblica esercita il controllo analogo o più amministrazioni pubbliche esercitano il controllo analogo congiunto, rientrano nel novero delle società a partecipazione pubblica e, pertanto, ai sensi dell’art. 14 del D. Lgs. 175/2016, sono soggette alle disposizioni sul fallimento e sul concordato preventivo, nonché, ove ne ricorrano i presupposti, a quelle in materia di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza di cui al D. Lgs. 270/1999.

Sussistendo i requisiti dimensionali di cui all’art. 2 del D. Lgs. n. 270/1999, il tribunale può dichiarare - d’ufficio - lo stato di insolvenza di una società a partecipazione pubblica, nella specie cd. “in house”, soggetta alle disposizioni in materia di amministrazione straordinaria delle grandi imprese in stato di insolvenza di cui al citato D. Lgs. 270/1999. (Marco Spadaro) (riproduzione riservata) Tribunale Catania, 20 July 2018.

Thursday 20 September 2018

Assegno con firma apocrifa, diligenza della banca e acquisto in buona fede del titolo.
Contratti bancari – Contratto di conto corrente – Dovere di verifica della firma di traenza – Responsabilità banca per firma di traenza apocrifa – Inadempimento contrattuale nell’esecuzione del contratto – Sussistenza

Contratti bancari – Contratto di conto corrente – Assegno con firma di traenza apocrifa – Autonomia nella circolazione del diritto – Sussistenza.
Nel caso in cui la banca abbia addebitato sul conto corrente del proprio cliente il pagamento di un assegno senza la dovuta diligenza nella verifica della corrispondenza tra la firma di traenza e lo “specimen”, è responsabile contrattualmente nei confronti del proprio cliente quando l’alterazione del titolo sia rilevabile ictu oculi.

La banca trattaria non incorre, invece, in alcuna responsabilità solo quando l’alterazione del titolo non sia rilevabile con la normale diligenza inerente all’attività bancaria, che coincide con la diligenza media; in detta ipotesi, il correntista deve solo allegare l’altrui inadempimento, la banca deve provare l’esatto adempimento della propria obbligazione. (Lucia Vitiello) (riproduzione riservata)

Chi acquista in buona fede il possesso di un titolo di credito, in conformità delle norme che ne disciplinano la circolazione, non è soggetto a rivendicazione.

La banca trattaria che ha pagato un assegno con firma di traenza apocrifa ha il diritto di ottenere la ripetizione nei confronti del terzo solo quando l’assegno è posto in pagamento dal soggetto che ha falsificato la firma del traente oppure quando l’assegno è posto in pagamento dal soggetto che sia a conoscenza dell’avvenuta falsificazione. (Lucia Vitiello) (riproduzione riservata) Tribunale Napoli, 11 September 2018.

Wednesday 19 September 2018

Inammissibile il concordato se non viene valorizzato l’esito dell’azione di responsabilità.
Concordato preventivo – Continuità aziendale – Relazione del professionista – Valorizzazione della azione di responsabilità proponibile nei confronti degli amministratori – Omissione – Inammissibilità della proposta.
Non soddisfa il requisito di cui all’art. 186 bis, comma 2, lett. b, l.f., con conseguente inammissibilità del concordato preventivo con continuità aziendale, la relazione del professionista che, attestando la funzionalità della prosecuzione dell’attività di impresa al miglior soddisfacimento dei creditori, non valorizza adeguatamente l’esito dell’azione di responsabilità proponibile nei confronti degli amministratori della società proponente nella alternativa liquidatoria fallimentare. (Marco Spadaro) (riproduzione riservata) Tribunale Catania, 27 June 2018.

Wednesday 19 September 2018

Compenso professionale del sindaco della società fallita ed eccezione di inadempimento.
Opposizione stato passivo – Eccezione di inadempimento – Professionista inadempiente – Responsabilità sindaco società fallita – Esclusione per intero del credito per compenso – Ammissione.
Il credito per compenso professionale del sindaco della società fallita può essere interamente escluso dallo stato passivo, potendo la curatela opporre l'eccezione di inadempimento allorquando emerga che il professionista abbia violato i doveri imposti dalla legge ai componenti del collegio sindacale. (Nel caso di specie il Tribunale in composizione collegiale, pronunciandosi in sede di opposizione allo stato passivo proposta da un componente del collegio sindacale della società fallita – il quale lamentava l'esclusione del credito vantato a titolo di compenso professionale – ha ritenuto corretta la valutazione effettuata dalla curatela e confermata dal giudice delegato di opporre l'eccezione di inadempimento nei confronti del professionista, essendo emersa dagli atti allegati in giudizio ed in particolare dalla relazione ex art. 33 l.f., una grave violazione - che ha avuto efficacia deterministica rispetto al dissesto della società fallita - da parte del collegio sindacale degli obblighi di allerta imposti dalla legge). (Curzio Fossati) (riproduzione riservata) Tribunale Como, 17 July 2018.

Wednesday 19 September 2018

Minore straniero albanese affidato con atto notarile a parente residente in Italia e competenza per la nomina del tutore.
Minore straniero di nazionalità albanese affidato con atto notarile a parente entro il quarto grado residente in Italia - Nomina del tutore - Competenza del Giudice Tutelare - Sussistenza.
Il minore di nazionalità albanese affidato con atto notarile dai suoi genitori a parente entro il quarto grado residente in Italia deve ritenersi privo di rappresentanza nel territorio italiano ma non di assistenza sicché lo stesso non può considerarsi minore straniero non accompagnato ai sensi dell’art. 2 della legge 7-4-2017 n. 47: ne consegue che competente alla nomina del tutore è il Giudice Tutelare ai sensi dell’art. 343 c.c. (Redazione IL CASO.it) (riproduzione riservata) Tribunale Mantova, 26 July 2018.

Wednesday 19 September 2018

Pegno su titoli dematerializzati solo mediante annotazione sul conto dell’intermediario.
Pegno - Titoli dematerializzati - Modalità di costituzione - Annotazione nel registro dell'intermediario.
Il vincolo, e quindi anche il pegno, su titoli dematerializzati si costituisce solo con l’annotazione nel conto degli intermediari di cui all’art. 2 del d.lgs 170/2010, il quale prevede (solo) che detta annotazione sia idonea anche a fornire prova della prestazione della garanzia finanziaria; pertanto, l’annotazione del pegno nel conto dell’intermediario ha un duplice effetto, in quanto vale a costituire il pegno su titoli dematerializzati e vale anche a provare che il pegno su quegli specifici titoli dematerializzati sia stato costituito, nulla vietando che quest’ultima prova sia fornita anche con mezzi diversi ed ulteriori dal creditore.

Seppure sulla base di un assetto normativo in parte modificato, la stessa corte di cassazione ha sottolineato che, se la disciplina speciale in tema di titoli dematerializzati e garanzie finanziarie permette di superare la fisicità del titolo, “non elimina anche la necessità dell’individuazione del titolo stesso a norma dell’art. 1378 c.c. Infatti, le registrazioni in apposito conto, previste dall’art. 87 t.u.f. e dall’art 34 d.lgs 170/2010 sostituiscono il vincolo di garanzia con una tecnica alternativa ma funzionalmente equivalente allo spossessamento del costituente, di guisa che il contratto è qualificabile secondo il tipo legale del pegno” “Cass. n. 23268/2006).

[Nel caso di specie, il tribunale ha ritenuto che il privilegio richiesto non potesse essere riconosciuto a causa della mancanza della prova che il pegno sui titoli menzionati sia stato annotato nel conto degli intermediari.] (Franco Benassi) (riproduzione riservata) Tribunale Padova, 19 July 2018.

Wednesday 19 September 2018

Applicazione dei tassi BOT ex art. 117 TUB in caso di discrasia tra l’ISC indicato nel contratto di mutuo e l’ISC superiore effettivamente applicato.
Discrasia ISC – Pratica ingannevole – Violazione art. 117 TUB – Applicazione sanzionatoria dei tassi BOT.
Secondo la Delibera CICR del 4 marzo 2003 (art. 9 comma 2, rubricato “informazione contrattuale”), l’obbligo di indicare l’ISC è indiscutibilmente applicabile ai contratti di mutuo.

L’ISC costituisce testualmente un’informazione contrattuale e consente di individuare puntualmente, facilmente e senza sorprese, il costo effettivo di un finanziamento, nonché di paragonare più offerte in concorrenza; non vi sono dubbi sul fatto che l’ISC rappresenti un tasso, prezzo o condizione “pubblicizzato” mediante inserimento separato in contratto e che la sua natura di “indice sintetico” possa mostrarsi nei fatti meno favorevole dell’insieme dei prezzi e dei costi effettivamente a carico del cliente, in applicazione delle varie clausole contrattuali; la sua funzione è appunto quella di condensare in una percentuale unica una serie indefinita di costi e tassi che potrebbero essere dispersi nelle più varie clausole contrattuali.

Atteso che l’art. 117 comma 6 TUB prevede la nullità delle clausole contrattuali che prevedono tassi, prezzi e condizioni più sfavorevoli per i clienti di quelli pubblicizzati e che l’indicazione nel contratto di un ISC diverso ed inferiore a quello reale, secondo la Corte di Giustizia dell’Unione Europea (sentenza 15 marzo 2012, C-453/10, resa nel settore affine dei finanziamenti al consumo) è una pratica commerciale ingannevole, perché fornisce al cliente una falsa informazione quanto al costo complessivo del credito e, pertanto, al prezzo (ai sensi dell’articolo 6, paragrafo 1, lettera d) della Direttiva n° 2005/29), si verifica la fattispecie di nullità prevista dalla legge allorquando l’ISC pubblicizzato è più favorevole di quanto effettivamente dovuto alla banca, con conseguente applicazione del tasso sostitutivo.

Dovendo l’ISC rappresentare il costo effettivo dell’operazione concreta per il cliente, viola altresì la citata normativa il comportamento dell’intermediario che, in caso di mutuo a tasso variabile, esponga l’ISC tenendo conto dell’Euribor rilevato per valuta il primo giorno del mese di stipula del contratto anziché di quello (diverso e maggiore) del giorno di stipula ovvero di quello (sempre diverso e maggiore) forward atteso alla data di stipula, poiché per tale via si rappresenta un mero costo teorico del mutuo, uguale per tutto il mese in cui è avvenuta la pattuizione, a prescindere dalle condizioni concrete applicate (più onerose). (Dario Nardone) (riproduzione riservata) Tribunale Udine, 05 July 2018.

Tuesday 18 September 2018

Cessione in blocco del credito e legittimazione del cessionario.
Cessione di crediti – Cessione in blocco ex art. 58 TUB – Legittimazione del cessionario – Prova.
Ai fini della opponibilità della cessione del credito in blocco è richiesta anche la iscrizione dell’atto nel Registro delle imprese oltre la pubblicazione in Gazzetta Ufficiale dell’avviso di cessione, ai sensi degli artt.58 TUB c. 2, come novellato dal D.Lgs. n.6/2003 e art. 4 L.130/1990.

In caso di contestazione della titolarità della legittimazione attiva del cessionario deve essere depositato l’atto di cessione in blocco. (Maria Teresa De Bottis) (riproduzione riservata) Tribunale Benevento, 07 August 2018.

Tuesday 18 September 2018

Piano del consumatore e moratoria ultra-annuale nel pagamento dei creditori privilegiati.
Sovraindebitamento – Piano del consumatore – Moratoria ultra-annuale nel pagamento dei creditori privilegiati – Inammissibilità

Sovraindebitamento – Piano del consumatore – Domanda subordinata di accordo di composizione della crisi.
Non è ammissibile il piano del consumatore che preveda una moratoria superiore ad un anno per il pagamento dei creditori privilegiati, non essendo alla fattispecie applicabili i principi elaborati dalla giurisprudenza in tema di accordi di ristrutturazione dei debiti e di concordato preventivo, ove i creditori possono tutelarsi esprimendo voto contrario alla proposta diversamente dal piano del consumatore che non prevede tale possibilità, non essendo caratterizzato da alcun genere di accordo con i creditori, e riservando, invece, al giudice l’approvazione a seguito di semplice discussione alla presenza delle parti. (Franco Benassi) (riproduzione riservata)

La domanda del debitore “di essere ammesso ai benefici di cui alla legge 3/2012” può essere interpretata come domanda principale di ammissione nelle forme del piano del consumatore e, in via subordinata, in quelle dell’accordo di composizione della crisi. (Franco Benassi) (riproduzione riservata) Tribunale La Spezia, 13 June 2018.

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